Voorafgaande beslissing nr. 2016.369 dd. 05.07.2016

Properties

Document type : Prior agreements L 24.12.2002
Title : Voorafgaande beslissing nr. 2016.369 dd. 05.07.2016
Document date : 05/07/2016
Keywords : vennootschapsbelasting / wijziging van de controle / controle van een vennootschap / rechtmatige financiële of economische behoeften / fusie door overneming / belastingneutrale fusie / Belasting over de toegevoegde waarde / Overdracht van een algemeenheid van goederen
Document language : NL
Name : Voorafgaande beslissing nr. 2016.369 dd. 05.07.2016
Version : 1

Voorafgaande beslissing nr. 2016.369 dd. 05.07.2016

 

VENNOOTSCHAPSBELASTING

Controlewijziging

Rechtmatige financiële of economische behoeften

Belastingneutrale fusie door overneming

Zakelijke overwegingen

BTW

Overdracht van een algemeenheid van goederen

 

Samenvatting

De controlewijziging ten name van A BVBA, die zal plaatsvinden ingevolge de voorgenomen verkoop van de aandelen van deze vennootschap door haar moedervennootschap aan de moedervennootschap van B NV (A BVBA en B NV zijn vennootschappen met dezelfde activiteit en behoren tot verschillende groepen), beantwoordt aan rechtmatige financiële of economische behoeften in de zin van artikel 207, derde lid, van het Wetboek van de inkomstenbelastingen 1992 (WIB 92).

De daaropvolgend geplande fusie van A BVBA door B NV beantwoordt aan het bepaalde in artikel 183bis, WIB 92 en kan belastingneutraal plaatsvinden overeenkomstig artikel 211, §1, WIB 92.

De boekhoudkundige retroactiviteit verbonden aan de geplande fusie door overneming kan ook op het vlak van de inkomstenbelastingen worden aanvaard.

De voorgenomen fusie door overneming van A BVBA door B NV dient met toepassing van de artikelen 11 en 18, §3, van het Wetboek van de belasting over de toegevoegde waarde (W.BTW) te gebeuren.

 

I. Voorwerp van de aanvraag

1. De aanvraag strekt ertoe te vernemen of :

1.1. de controlewijziging ten name van A BVBA naar aanleiding van de voorgenomen verkoop van de aandelen van deze vennootschap door haar moedervennootschap aan de vennootschap naar buitenlands recht C beantwoordt aan rechtmatige financiële of economische behoeften in de zin van artikel 207, derde lid, van het Wetboek van de inkomstenbelastingen 1992 (WIB 92);

1.2. de daaropvolgende fusie door overneming van A BVBA door B NV niet als hoofddoel of één der hoofddoelen belastingfraude of –ontwijking heeft in de zin van de artikelen 211, §1, vierde lid, 3° en 183bis, WIB 92 en bijgevolg belastingneutraal zal kunnen worden verwezenlijkt;

1.3. de boekhoudkundige retroactiviteit verbonden aan de geplande fusie door overneming ook op het vlak van de inkomstenbelastingen kan worden aanvaard;

1.4. de voorgenomen fusie door overneming van A BVBA door B NV zal kunnen plaatsvinden met toepassing van de artikelen 11 en 18, §3, van het Wetboek van de belasting over de toegevoegde waarde (W.BTW).

 

II. Omschrijving van de verrichtingen

2. A BVBA en B NV zijn vennootschappen die tot verschillende groepen behoren.

3. A BVBA en B NV baten samen dezelfde exploitatie uit. Deze situatie is in het verleden ontstaan ingevolge de samenwerking tussen de groepen waartoe deze vennootschappen behoren.

4. Met het oog op de verkoop van de exploitatie aan een derde partij wensen beide groepen de juridische structuur onderliggend aan de exploitatie te vereenvoudigen en zal de moedervennootschap van A BVBA haar aandelen van A BVBA verkopen aan de moedervennootschap van B NV. Vervolgens zal B NV haar zustervennootschap A BVBA door fusie overnemen.

5. Voorafgaand aan de voormelde verkoop- en fusieverrichting zullen de onderlinge overeenkomsten die bestaan tussen de vennootschappen van beide groepen, worden afgewikkeld.

 

III. Beslissing

III.A. Inzake de toepassing van artikel 207, derde lid, WIB 92 (verkoop van aandelen)

6. Ingevolge de voormelde verkoop van de aandelen van A BVBA aan de moedervennootschap van B NV zal in hoofde van A BVBA een controlewijziging plaatsvinden.

7. De aandelenoverdracht, die voorafgaat aan de fusie door overneming van A BVBA door B NV, vindt plaats tussen derde partijen en heeft tot doel de juridische structuur waarop de exploitatie van beide ondernemingen steunt, te vereenvoudigen om aldus de verkoop van deze exploitatie te faciliteren en het project aantrekkelijk te maken voor kandidaat-investeerders.

8. De aanvrager heeft bevestigd dat de activiteit van A BVBA na de controlewijziging en de daaropvolgende fusie door overneming ongewijzigd zal worden verder gezet door B NV. De controlewijziging wordt derhalve ondersteund door rechtmatige financiële of economische behoeften in de zin van artikel 207, derde lid, WIB 92.

III.B. Inzake de toepassing van artikel 211, §1, WIB 92 (fusie door overneming)

9. Door de geplande fusie door overneming van A BVBA door B NV worden twee vennootschappen met dezelfde activiteit samengevoegd. De operationele en juridische structuur van de exploitatie wordt hierdoor aanzienlijk vereenvoudigd zodat een potentiële koper slechts één vennootschap hoeft te verwerven in plaats van twee vennootschappen waartussen complexe contractuele regelingen bestaan.

10. De geplande fusie door overneming van A BVBA door B NV zal bovendien leiden tot een kostenbesparing en een administratieve en bestuurlijke vereenvoudiging. Het hoger eigen vermogen van de gefuseerde vennootschap zal tevens leiden tot een betere onderhandelingspositie naar banken toe.

11. Uit de fiscale analyse van de voorgenomen verrichting is gebleken dat :

11.1. beide vennootschappen zich in een gelijkaardige belastingpositie bevinden (winstgevend doch geen belastbare basis ingevolge fiscale aftrekken);

11.2. B NV beschikt over een saldo aan overgedragen fiscale verliezen en overgedragen investeringsaftrek. Ingevolge de bepalingen van artikel 206, §2, eerste lid, WIB 92 zullen de overgedragen fiscale verliezen naar aanleiding van de fusie aanzienlijk worden beperkt. A BVBA beschikt voor het aanslagjaar 2016 niet over overgedragen fiscale verliezen. Anderzijds zal de overgedragen aftrek voor risicokapitaal en de overgedragen investeringsaftrek waarover A BVBA beschikt, bij B NV na de fusie kunnen worden aangewend. Aangezien uit de cijfers betreffende de boekjaren 2014 en 2015 blijkt dat bepaalde van deze overgedragen bestanddelen gedeeltelijk in aftrek werden gebracht van de belastbare winst van A BVBA, kan worden aangenomen dat zij na verloop van tijd ook integraal bij A BVBA zouden kunnen worden aangewend;

11.3. de geplande fusieverrichting geen fiscaal voordeel met zich meebrengt op het stuk van de berekeningsbasis van de aftrek voor risicokapitaal.

12. Op basis van de door de aanvrager verstrekte inlichtingen kan worden aangenomen dat de geplande fusie door overneming van A BVBA door B NV niet als hoofddoel of één der hoofddoelen belastingfraude of –ontwijking heeft in de zin van artikel 183bis WIB 92.

13. De overnemende vennootschap B NV is een binnenlandse vennootschap.

14. De aanvrager heeft bevestigd dat de fusie zal plaatsvinden overeenkomstig de bepalingen van het Wetboek van vennootschappen.

15. Derhalve kan worden besloten dat de fusie door overneming van A BVBA door B NV belastingneutraal kan plaatsvinden overeenkomstig artikel 211, §1, WIB 92.

III.C. Inzake de boekhoudkundige retroactiviteit van de fusie door overneming

16. De terugwerkende kracht van een vennootschapsakte is in de regel niet tegenstelbaar aan de Administratie. Van dit beginsel mag, inz. t.a.v. het boekhoudkundig retroactiviteitsbeding, slechts worden afgeweken wanneer de bedoelde retroactiviteitsclausule :

16.1. met de werkelijkheid overeenstemt en betrekking heeft op een korte periode: in dit verband wordt opgemerkt dat een boekhoudkundige retroactiviteitsclausule van meer dan zeven maanden in normale omstandigheden niet als een korte periode kan worden aangemerkt;

16.2. en een juiste toepassing van de belastingwetgeving niet in de weg staat.

17. De fusie door overneming van A BVBA door B NV zal plaatsvinden met een boekhoudkundige retroactiviteit die niet meer dan zeven maanden zal bedragen.

18. In het kader van de in randnummer 16.2 gestelde voorwaarde wordt inzonderheid gewezen op het feit dat de fiscale nettowaarden kunnen worden gemanipuleerd met het oog op de maximale overdracht van de overgedragen fiscale verliezen door deze fiscale nettowaarden op de boekhoudkundige retroactiviteitsdatum (in plaats van op de juridische datum van de verrichting) in aanmerking te nemen (zie dienaangaande randnummer 211/14 van de administratieve commentaar op het WIB 92). De verrichtingen in het kader van de afwikkeling van de bestaande contractuele relaties tussen de vennootschappen van beide groepen zullen plaatsvinden gedurende de boekhoudkundige retroactiviteitsperiode. Aangezien evenwel deze verrichtingen een positieve impact hebben op de fiscale nettowaarde van B NV (vennootschap met overgedragen fiscale verliezen) en een negatieve impact hebben op de fiscale nettowaarde van A BVBA (vennootschap zonder overgedragen fiscale verliezen) zal door het toepassen van de boekhoudkundige retroactiviteit een kleiner bedrag aan overgedragen fiscale verliezen bij B NV behouden blijven ingevolge de beperkingsregel zoals voorzien in artikel 206, §2, eerste lid, WIB 92 dan in het geval er geen boekhoudkundige retroactiviteit zou worden gehanteerd. Derhalve kan worden gesteld dat de boekhoudkundige retroactiviteitsclausule een correcte toepassing van de belastingwetgeving niet in de weg staat.

III.D. Inzake de toepassing van de artikelen 11 en 18, §3, W.BTW (fusie door overneming)

19. Overeenkomstig artikel 11 W.BTW wordt niet als een levering beschouwd, de overdracht van een algemeenheid van goederen of van een bedrijfsafdeling, onder bezwarende titel of om niet, bij wege van inbreng in een vennootschap of anderszins, wanneer de overnemer een belastingplichtige is die de belasting, indien ze ingevolge de overdracht zou verschuldigd zijn, geheel of gedeeltelijk zou kunnen aftrekken. In dat geval wordt de overnemer geacht de persoon van de overdrager voort te zetten.

20. Artikel 18, §3, W.BTW bevat hetzelfde principe met betrekking tot diensten.

21. Deze artikelen zijn de omzetting in het Belgisch BTW Wetboek van de artikelen 19 en 29 van de Richtlijn 2006/112/CE van de Raad van 28 november 2006 betreffende het gemeenschappelijke stelsel van belasting over de toegevoegde waarde (vroeger artikelen 5, paragraaf 8, en 6, paragraaf 5, van de zesde richtlijn 77/388/CE van de Raad van 17 mei 1977 betreffende de harmonisatie van de wetgevingen der Lid-Staten inzake omzetbelasting - Gemeenschappelijk stelsel van belasting over de toegevoegde waarde: uniforme grondslag).

22. In haar arrest van 27 november 2003 – zaak C-497/01, Zita Modes Sarl c. Administration de l’enregistrement et des domaines heeft het Europese Hof van Justitie verduidelijkt dat het begrip “overgang van het geheel of een gedeelte van een algemeenheid van goederen onder bezwarende titel, om niet of in de vorm van een inbreng in een vennootschap” moet worden uitgelegd dat daaronder valt de overdracht van een handelszaak of van een autonoom bedrijfsonderdeel met lichamelijke en eventueel ook onlichamelijke zaken, welke tezamen een onderneming of een gedeelte van een onderneming vormen waarmee een autonome economische activiteit kan worden uitgeoefend, en dat daaronder niet valt de verkoop van goederen zonder meer, zoals de verkoop van een voorraad producten.

23. De artikelen 11 en 18, §3, W.BTW zijn derhalve van toepassing wanneer de overdracht betrekking heeft op een geheel van elementen bestaande uit lichamelijke en eventueel ook onlichamelijke zaken, welke tezamen een onderneming of een gedeelte van een onderneming vormen waarmee een autonome economische activiteit kan worden uitgeoefend.

24. Naar aanleiding van de hierboven beschreven fusie worden alle activa en passiva die verbonden zijn aan A BVBA overgedragen aan B NV. Zowel op technisch als op organisatorisch vlak heeft deze verrichting derhalve betrekking op een algemeenheid van goederen. De bestaande economische activiteit van A BVBA zal worden voortgezet door B NV.

25. De aanvrager verklaart dat B NV een btw-belastingplichtige is die, in de mate er btw zou verschuldigd zijn op de overdracht, recht op btw-aftrek heeft.

26. De hierboven beschreven fusie dient derhalve met toepassing van de artikelen 11 en 18 §3, W.BTW te gebeuren.