Décision anticipée n° 2013.408 dd. 25.02.2014

Properties

Document type : Prior agreements L 24.12.2002
Title : Décision anticipée n° 2013.408 dd. 25.02.2014
Tax year : 2013
Document date : 25/02/2014
Keywords : action / plus-value / revenu divers / gestion normale du patrimoine privé / plus-value sur actions / société holding / impôt des personnes physiques
Document language : FR
Name : Décision anticipée n° 2013.408 dd. 25.02.2014
Version : 1

 

Décision anticipée n° 2013.408 dd. 25.02.2014

 

Impôt des personnes physiques

Revenu divers

Plus-value sur actions

Gestion normale du patrimoine privé

Vente d'actions

Plus-value interne

Société de portefeuille

 

Résumé

La vente envisagée par M. et Mme X-Y des actions de la SA A à NEWCO, peut être considéré comme une opération normale de gestion du patrimoine privé, de sorte que la plus-value qui sera réalisée suite à cette vente, n'est pas imposable sur la base de l'article 90, 9°, premier tiret, CIR 92.

 

La décision est publiée uniquement dans la langue dans laquelle la demande a été introduite.

 

I. Voorwerp van de aanvraag

1. De aanvraag strekt er toe te bevestigen dat de geplande verkoop door de heer X en mevrouw Y van hun aandelen van de NV A aan een nog op te richten vennootschap (hierna NEWCO) als een normale verrichting van beheer van privévermogen als bedoeld in artikel 90, 9°, eerste gedachtestreepje, van het Wetboek van de inkomstenbelastingen 1992 (hierna WIB 92) kan worden beschouwd en dat de inkomsten ingevolge de voormelde verrichting niet voortkomen uit speculatie zoals bedoeld in artikel 90, 1° WIB 92.

 

II. Omschrijving van de verrichtingen

II.A. Identiteit van de aanvragers en van de betrokken partijen

2. De aanvraag wordt ingediend in naam van de heer X en zijn echtgenote mevrouw Y. Zij zijn gehuwd onder het wettelijk stelsel van scheiding van goederen met gemeenschap van aanwinsten.

3. De heer en mevrouw X - Y hebben beiden de Belgische nationaliteit en wonen in het Vlaamse Gewest.

4. Mevrouw Y is bestuurder en vaste vertegenwoordiger van NV B. NV B is de patrimoniumvennootschap van de aanvragers en is benoemd als bestuurder in NV A.

5. De heer X is bestuurder van NV A en NV B.

6. De heer en mevrouw X - Y hebben kinderen die actief zijn in de NV A.

II.B. Beschrijving van de activiteiten

7. De aandelen van de NV A zullen verkocht worden aan een door de kinderen nieuw op te richten vennootschap (hierna genoemd NEWCO).

8. NV A is een familiale exploitatieonderneming.

9. De aanvragers zijn sinds vele jaren in het bezit van de aandelen van de NV A.

10. De bedrijfsgebouwen zijn eigendom van de NV A. De vennootschap beschikt over aanzienlijke liquide middelen.

11. Momenteel verzorgen NV B, met als vaste vertegenwoordiger mevrouw Y, en de heer X, de dagelijkse organisatie van de familiale onderneming.

12. Beide kinderen zijn op heden actief binnen de familiale onderneming als bedienden.

13. Naast hun participatie in NV A, houden de heer en mevrouw X - Y eveneens de aandelen van NV B aan.

14. Uit de jaarrekening van de NV A blijkt dat de vennootschap een aanzienlijke vordering heeft op de NV B (die deze middelen heeft aangewend voor een investering in privé-onroerend goed). NV B beschikt momenteel niet over de nodige liquiditeiten om deze schuld terug te betalen.

15. NV A zal de vordering op NV B evenwel voorafgaand uitkeren in natura. Dit zal gebeuren door enerzijds een kapitaalvermindering (tot het minimumkapitaal) en anderzijds voor het saldo, via een dividenduitkering.

16. De heer en mevrouw X -Y houden geen andere participaties aan dan deze hierboven vermeld.

17. NV A heeft de afgelopen jaren dividenden en bestuurdersvergoedingen uitgekeerd aan de aanvragers en tantièmes aan de NV B.

18. NV A heeft in de voorbije vijf jaar geen kapitaalverminderingen noch inkopen eigen aandelen gedaan.

II.C.  Beschrijving van de voorgenomen verrichting

19. De heer en mevrouw X - Y wensen de aandelen van de NV A over te dragen aan hun  kinderen.

20. Hiertoe zullen de kinderen een nieuwe vennootschap (NEWCO) oprichten aan wie de heer en mevrouw X - Y al hun aandelen van de NV A zullen verkopen. De kinderen zullen benoemd worden als bestuurder van NEWCO. NEWCO zal de aankoop van de aandelen van de NV A financieren enerzijds via een bankfinanciering (voor ongeveer 10 %) en anderzijds via rekening-courant (er zal een schuld geboekt worden ten aanzien van de aanvragers).

21. Er wordt een kapitaalinbreng in NEWCO voorzien van x EUR.

22. NEWCO zal uitsluitend gecontroleerd worden door de kinderen en zal door de geplande verrichting de volledige controle hebben over de  NV A. De NV B zal terugtreden als gedelegeerd bestuurder van de NV A en vervangen worden door NEWCO.

23. De heer en mevrouw X - Y zullen geen enkel mandaat uitoefenen in  NEWCO. In de toekomst zal NEWCO als enige aandeelhouder de samenstelling van de raad van bestuur van de NV A bepalen. Indien dit wenselijk is, zullen de heer en mevrouw X - Y nog enkele jaren bestuurder blijven teneinde de goede gang van zaken op te volgen met het oog op de zorg voor de continuïteit ten opzichte van de diverse handelsrelaties.

24. NEWCO zal haar schulden aflossen d.m.v. dividenden die zullen opstromen vanuit de NV A. De vrije cashflow van deze vennootschap zal hiervoor volstaan. Er zal door de NV A tevens een managementbezoldiging betaald worden aan NEWCO voor een bedrag dat overeenstemt met de huidige bezoldiging van de kinderen (als werknemers) vermeerderd met de managementvergoeding betaald aan de NV B voor het bestuur. Deze vergoeding heeft dus geen invloed op de vrije cashflow.

25. De inkomstenstroom moet Newco toelaten om de banklening en de schuld rekening-courant terug te betalen alsmede een marktconforme interestvergoeding. Afhankelijk van de gerealiseerde cashflow wordt verwacht dat de terugbetaling van de schuld rekening-courant zal kunnen gebeuren op 15 jaar.

II.D.  Waardering van de aandelen van de NV A

26. Door de aanvragers werd een waardebepaling van de NV A voorgelegd die vastgesteld werd door een onafhankelijke revisor en waarbij rekening werd gehouden met de intrinsieke waarde van de vennootschap. Het resultaat komt neer op het boekhoudkundig vermogen van de NV A vermeerderd met de latente meerwaarde op het (bedrijfsmatig) onroerend goed en verminderd met de belastinglatentie.

27. Evenwel zal, ingevolge de in randnummer 15 vermelde voorafgaande kapitaalvermindering/dividenduitkering in natura, deze waarde worden verminderd met de waarde van de vordering van de NV A op de NV B.

28. Door de raadgever werd, naast voormelde waardering, een overzicht verstrekt van een waardebepaling gebaseerd op meerdere methodes. Hierbij werd rekening gehouden met de substantiële waarde, rendementswaarde (algemene formule en rentabiliteitsformule), cash-flow waarde en alternatieve methoden. Een gemiddelde van deze methodes gaf ongeveer dezelfde waarde als deze die werd bekomen door de onafhankelijke revisor.

29. Het verslag van de bedrijfsrevisor dat de waarde van de NV A op het ogenblik van de overdracht aan NEWCO weergeeft, zal worden overgemaakt aan de bevoegde controle in de personenbelasting van de aanvragers.

 

III. Motivering van de aanvraag door de aanvragers

30. Hieronder wordt in eerste instantie uiteengezet en aangetoond dat de verkoop door de heer en mevrouw X - Y van de aandelen van de NV A aan NEWCO een normale verrichting van beheer van een privévermogen is in de zin van artikel 90, 9°, 1ste gedachtestreepje WIB 92. Om deze reden is de meerwaarde die gerealiseerd wordt bij deze overdracht niet belastbaar overeenkomstig voormeld artikel.

31. In tweede instantie wordt uiteengezet en aangetoond dat de verkoop door de heer en mevrouw X - Y van de aandelen van de NV A aan NEWCO niet onder artikel 90, 1° WIB 92 valt. Indien de DVB van oordeel mocht zijn dat de behaalde meerwaarde belastbaar is als divers inkomen onder artikel 90, 1° WIB 92, zal aangetoond worden dat de overdracht als een normale verrichting van beheer van privévermogen kwalificeert, in de zin van artikel 90, 1° WIB 92, onder meer omdat het begrip "normale verrichting van beheer van een privévermogen" in de zin van artikel 90, 9°, 1ste gedachtestreepje WIB 92 dezelfde betekenis heeft als hetzelfde begrip uit artikel 90, 1° WIB 92. Om deze reden is de meerwaarde die gerealiseerd wordt bij deze overdracht niet belastbaar overeenkomstig voormeld artikel.

III.1. De verkoop door de heer en mevrouw X - Y van de aandelen van de NV A aan NEWCO is een normale verrichting van beheer van een privévermogen in de zin van artikel 90, 9°, 1ste gedachtestreepje WIB 92.

32. De over te dragen aandelen van de NV A zijn activa die deel uitmaken van het privévermogen van de heer en mevrouw X - Y. Het betreffen privégoederen die reeds geruime tijd eigendom zijn van de heer en mevrouw X - Y.

33. De overdracht van de aandelen van de  NV A aan NEWCO dient beschouwd te worden als een normale verrichting van beheer van een privévermogen, zoals dat zou worden gedaan door een goede huisvader.

34. Het beheer gaat immers niet gepaard met abnormale risico's, hoge leningen, quasi-professionele methodes en dergelijke meer. De overdracht is integendeel door diverse 'normale' overwegingen van een goede huisvader geïnspireerd:

34.1 de heer en mevrouw X - Y willen de eigendom, de volledige controle en het bestuur over de NV A overdragen aan hun kinderen die op heden reeds actief zijn in de vennootschap. Zij wensen hiervoor marktconform vergoed te worden. Hun kinderen richten de vennootschap NEWCO op teneinde deze acquisitie te kunnen financieren;

34.2 de heer en mevrouw X - Y zullen geen mandaat hebben in NEWCO en geen aandelen houden van deze vennootschap. Teneinde de continuïteit te verzekeren en indien en zolang hun kinderen dit wenselijk achten, zullen zij wel bestuurder blijven bij de NV A om zo hun expertise ter beschikking te stellen aan hun opvolgers;

34.3 na de verkoop van hun aandelen aan NEWCO kunnen de heer en mevrouw X - Y dus geen controle meer uitoefenen over de NV A noch in feite noch in rechte. NEWCO wordt tevens benoemd tot bestuurder van A NV;

34.4 voor de financiering van de aankoop van de aandelen van de NV A zal enerzijds een banklening worden aangegaan en anderzijds een lening door de verkopers (R/C) worden toegestaan.

35. Om deze redenen is de meerwaarde, die gerealiseerd zou worden bij de overdracht door de heer en mevrouw X - Y van de aandelen van de NV A aan NEWCO, niet belastbaar overeenkomstig artikel 90, 9°, 1ste gedachtestreepje WIB 92.

III.2. De overdracht door de heer en mevrouw X - Y van de aandelen van de NV A  aan NEWCO is een normale verrichting van beheer van een privévermogen in de zin van artikel 90, 1° WIB 92.

36. Indien de meerwaarde die door de heer en mevrouw X - Y behaald wordt bij de overdracht van de aandelen van de NV A, volgens de DVB toch voortkomen uit enige prestatie, verrichting of speculatie, of uit diensten bewezen aan derden, zoals bedoeld in artikel 90, 1° WIB 92, - quod non - dan is deze nog steeds niet belastbaar, omdat de overdracht aan NEWCO een normale verrichting van beheer van een privévermogen bestaande uit portefeuillewaarden uitmaakt. Hiertoe kan verwezen worden naar hetgeen hierboven uiteengezet werd onder punt III.1.

37. Om deze redenen is de meerwaarde die gerealiseerd zou worden bij de overdracht door de heer en mevrouw X  - Y van de aandelen van de NV A aan NEWCO, niet belastbaar overeenkomstig artikel 90, 1° WIB 92.

III.3.  Liquide middelen van de NV A

38. Door de aanvragers werd aangetoond dat de aanwezige liquide middelen enerzijds kunnen aangemerkt worden als  werkkapitaal en anderzijds vereist zijn als buffer.

 

IV. Beslissing

39. De geplande verkoop door de heer en mevrouw X - Y van hun aandelen van de NV A aan een nieuw op te richten holdingvennootschap NEWCO vormt een overdracht onder bezwarende titel als bedoeld in artikel 90, 9°, eerste gedachtestreepje, WIB 92.

40. De aandelen van de NV A behoren tot het privévermogen van de aanvragers.

41. De verkoop door de heer en mevrouw X - Y kan, gelet op de hierna vermelde overwegingen, beschouwd worden als een normale verrichting van beheer van privévermogen in de zin van artikel 90, 9°, eerste gedachtestreepje WIB 92:

41.1 de aanvragers zijn sinds meerdere jaren in het bezit van de aandelen van de NV A;

41.2 de verkoop van de aandelen van de NV A aan de op te richten NEWCO van de kinderen kadert in de wens van de aanvragers om hun bedrijf over te laten aan hun kinderen die reeds actief zijn in de vennootschap en die het bedrijf wensen verder te zetten;

41.3 de aanvragers zullen geen bestuurder zijn van NEWCO noch controle hebben over NEWCO;

41.4 in het verleden werden door de NV A regelmatig dividenden uitgekeerd;

41.5 voorafgaand aan de geplande verkoop zal door de NV A worden overgegaan tot een kapitaalvermindering/dividenduitkering in natura, meer bepaald van de vordering op de NV B; deze verrichting zal zijn weerslag hebben op de waardebepaling van de NV A;

41.6 het betreft geen complexe verrichting noch spitsvondig feitencomplex;

41.7 de DVB heeft geen bijzondere opmerkingen betreffende de waardering van de NV A. Het definitieve verslag van de bedrijfsrevisor, dat de waarde van de NV A op het ogenblik van de overdracht aan NEWCO weergeeft, zal worden overgemaakt aan de bevoegde controle in de personenbelasting van de aanvragers;

41.8 de meerwaarde die bij de verkoop van de aandelen van de NV A zal worden gerealiseerd, is gelet op de bezitsduur van de aandelen, de afwezigheid van financieringen en van hoge risico's niet het gevolg van speculatie als bedoeld in artikel 90, 1°, WIB 92.

42. De DVB kan instemmen met de door de aanvragers aangehaalde motivering inzake de aanwending van de liquide middelen van de NV A.

*

*   *

Gelet op de artikelen 20 tot 23 van de wet van 24 december 2002 tot wijziging van de vennootschapsregeling inzake inkomstenbelastingen en tot instelling van een systeem van voorafgaande beslissingen in fiscale zaken alsmede gelet op wat voorafgaat in de randnummers 39 tot en met 42, beslist het College van de DVB in zitting van 25 februari 2014 dat:

43. de geplande verkoop door de heer en mevrouw X -Y van hun aandelen van de NV A aan NEWCO beschouwd kan worden als een normale verrichting van beheer van een privévermogen, zodat de meerwaarde niet zal worden belast op grond van artikel 90, 9°, eerste gedachtestreepje, WIB 92;

44. de beslissing slechts geldig is voor zover het verslag van de bedrijfsrevisor, dat de waarde van de aandelen A NV op het ogenblik van de verkoop aan NEWCO weergeeft, zal worden overgemaakt aan de bevoegde PB controle van de aanvragers.

45. De aandacht wordt erop gevestigd dat de beslissing slechts geldig blijft voor zover de geplande verkoop plaatsvindt binnen de periode van één jaar vanaf de datum van de voorafgaande beslissing.