Décision anticipée n° 500.137 dd. 24.11.2005

Properties

Document type : Prior agreements L 24.12.2002
Title : Décision anticipée n° 500.137 dd. 24.11.2005
Document date : 24/11/2005
Keywords : avantage anormal ou bénévole / détermination des prix de transfert / convention préventive de la double imposition / établissement stable
Document language : FR
Name : Décision anticipée n° 500.137 dd. 24.11.2005
Version : 1

Décision anticipée n° 500.137 dd. 24.11.2005

 

Avantage anormal ou bénévole

Détermination des prix de transfert

Convention préventive de la double imposition

Etablissement stable

 

Résumé

 

La SA A n'accordera pas d'avantage anormal ou bénévole au sens des articles 26 et 185, § 2 CIR 92, ni n'en obtiendra au sens des articles 79 et 207 CIR 92, lorsqu'elle applique une marge bénéficiaire de 5% pour des services de soutien du management de nature intellectuelle. Les activités de la SA A ne conduiront pas non plus à la création d'une installation fixe belge dans le chef des bénéficiaires des services, sur la base des articles 227, 228 et 229 CIR92 et des dispositions des conventions préventives de la double imposition qui sont relevantes.

 

La décision est publiée uniquement dans la langue dans laquelle la demande a été introduite.

 

Voorwerp van de aanvraag

I. Gestelde vragen

De aanvraag strekt ertoe te vernemen of:

1. BVBA A geen abnormaal of goedgunstig voordeel zal verstrekken in de zin van de artikelen 26 en 185 § 2, a. van het Wetboek van de inkomstenbelastingen 1992 (WIB 92), ingevolge de voorgenomen vergoedingspolitiek;

2. BVBA A geen abnormaal of goedgunstig voordeel zal verkrijgen in de zin van de artikelen 79 en 207 WIB92, ingevolge de voorgenomen vergoedingspolitiek;

3. de activiteiten van BVBA A niet zullen leiden tot het bestaan van een Belgische vaste inrichting in hoofde van de begunstigden van de diensten, op grond van de artikelen 227, 228 en229 WIB92 en de bepalingen van de relevante dubbelbelastingverdragen.

II. Omschrijving van de verrichtingen

4. BVBA A behoort tot een multinationale groep, met leidende marktposities in de VS en wereldwijd.

5. De operationele activiteiten van de groep zijn ondergebracht in drie bedrijfssegmenten, waarvan één segment wordt geëxploiteerd via C Inc. en buiten de VS gelegen gelieerde ondernemingen.

6. Na de overname door D eind 2004 werd B Inc., de moedervennootschap van de groep, een volledige dochter van D, de moedervennootschap van de D groep. B en D blijven afzonderlijke rechtspersonen na de transactie. De gefuseerde vennootschap zal werken onder de naam D met hoofdkantoor in de VS.

7. BVBA A, het pan-Europese dienstencentrum van de groep B, die diensten levert aan de gelieerde ondernemingen van B in Europa, werd erkend als dienstencentrum. De erkenningperiode liep af op 31december 2004. Daarnaast heeft BVBA A begin 2005 de activiteiten van BVBA E overgenomen (dit erkend coördinatiecentrum voerde geen financiële activiteiten uit). Tevens vervult zij, sinds 1 januari 2005 ook een beperkt aantal ondersteunende functies ten behoeve van andere gelieerde ondernemingen van de groep.

8. BVBA A kan ook optreden als tussenpersoon voor intra-groepsdiensten vanwege andere groepsondernemingen. Voor deze diensten geleverd door andere groepsondernemingen treedt BVBA A louter op als herfacturatiecentrum. 9.

III. Motivering van de aanvraag

III.A. Verrekenprijs

10. De activiteiten van BVBA A kunnen worden omschreven als managementondersteuningsdiensten van intellectuele aard, uitsluitend ten behoeve van de leden van de groep. Deze activiteiten kunnen in twee hoofdcategorieën worden opgedeeld, namelijk de functie van Europees regionaal hoofdhuis en het leveren van klantgerichte, ondersteunende diensten (call center). Het callcenter houdt zich niet met klantenwerving bezig. BVBA A zal enkel diensten leveren die voordien door het dienstencentrum of het coördinatiecentrum werden uitgevoerd.

11. Het wereldwijde hoofdkantoor in de VS is verantwoordelijk voor het algemene management van de groep. Het wereldwijde hoofdkantoor bepaalt de strategische keuzes van de groep eveneens met betrekking tot de verschillende regio's waar de groep actief is. De strategie wordt bepaald in samenspraak met de lokale vennootschappen.

12. De productievennootschappen vervullen de belangrijkste bedrijfsfuncties in Europa. De productverkoop wordt gerealiseerd via de productievennootschappen, ondersteund door de lokale verkoopagentteams.

13. De lokale verkoopkantoren opereren als verkoopagenten voor rekening van de productievennootschappen. Zij hebben geen bevoegdheid om contracten af te sluiten met klanten. Dit is de rol van de productievennootschappen zelf.

14. In zijn intra-groepsdienstverlening loopt BVBA A geen van belang zijn de bedrijfsrisico's. De vennootschap bezit evenmin waardevolle materiële of immateriële activa. Alle bedrijfsrisico's, zoals debiteurenrisico, productrisico, risico van laattijdige levering, wisselrisico, voorraadrisico, enz. worden gedragen door de productievennootschappen.

15. Bovendien is BVBA A niet betrokken in de fysische goederen- noch in de facturatiestroom met betrekking tot goederen die de productievennootschappen aan hun klanten leveren. De juridische eigendom van de goederen gaat rechtstreeks over van de productievennootschappen naar de klanten.

16. De bij de aanvraag gevoegde verrekenprijsstudie op basis van de databank "Amadeus" toont een at arm's length range voorzeven categorieën van managementondersteunende diensten.

17. Er werd een at arm's length range (25ste tot 75^ste percentiel) vastgesteld voor de zeven categorieën te samen van 2,4% tot 8,4 % met een mediaan gelijk aan 4,6 %. Het gewogen gemiddelde op basis van het personeelsaantal bedraagt 4,99 %.

18. BVBA A zal aan de begunstigden van de diensten alle bedrijfskosten (rekeningen 60 tot en met 64 van het M.A.R.) doorrekenen met een winstopslag van 5 %, exclusief de kosten waarvoor BVBA A alleen als herfacturatiecentrum fungeert, de voorschotkosten en de beperkte kosten van leveringen van externe dienstleveranciers welke BVBA A rechtstreeks doorfactureert aan de werkelijke genieter van de diensten voor wiens rekening de uitgave werd gemaakt.

19. De bedrijfskosten worden berekend op basis van de statutaire jaarrekeningen van BVBA A en bevatten alle directe en indirecte bedrijfskosten die zijn gemaakt in het kader van de dienstverlening.

20. De kosten waarvoor BVBA A alleen als herfacturatiecentrum fungeert, zijn de vergoedingen voor diensten verleend door andere C groepsentiteiten die via BVBA A worden doorgerekend aan de uiteindelijke begunstigden van de diensten. BVBA A zal op de kosten van deze geherfactureerde diensten zelf geen bijkomende winstopslag toepassen. Tot dusver treedt BVBA A niet op als herfacturatiecentrum voor door andere C groepsleden verleende intragroepsdiensten. De diensten welke worden geherfactureerd via BVBA A, vanwege derden of eventueel vanwege groepsvennootchappen zullen steeds met een normale winstmarge aan BVBA A worden aangerekend.

21. Als voorschotkosten (die zonder winstopslag worden doorgerekend) worden alle kosten beschouwd die aan BVBA A worden gefactureerd door derde partijen of gelieerde ondernemingen, dienstverstrekkers, die onmiddellijk aan de ultieme begunstigde van de diensten hadden kunnen worden doorgerekend (kosten van onderaannemers in verband met projecten, kosten van externe reclameagentschappen, enz.).

22. De beperkte kosten van leveringen van externe dienstleveranciers welke BVBA A rechtstreeks doorfactureert aan de werkelijke genieter van de diensten voor wiens rekening de uitgave rechtstreeks werd gemaakt zijn een voorbeeld van voorschotkosten.

23. De uitzonderlijke kosten (rekening 66 van het M.A.R.) die het gevolg zijn van beslissingen op het niveau van de C groep zullen zonder winstopslag worden doorgerekend, aangezien er vanuit BVBA A geen toegevoegde waarde is.

24. De uitzonderlijke kosten die niet het gevolg zijn van beslissingen genomen op het niveau van de C groep, maar die voortvloeien uit beslissingen die genomen worden door BVBA A, zullen niet worden doorgerekend. BVBA A zal deze moeten dragen vanuit zijn bedrijfswinst.

25. Het budget voor het boekjaar 2005 omvat geen uitzonderlijke kosten in de zin van de punten 22 en 23 hiervoor.

26. De financiële kosten moeten worden gedekt door de winstopslag. BVBA A zal de geleverde diensten op een regelmatige basis, namelijk op kwartaalbasis, factureren. Bijgevolg zullen de financiële kosten onder normale omstandigheden heel beperkt zijn.

III. B. Afwezigheid van een vaste inrichting

27. De diensten van BVBA A zullen geen aanleiding geven tot een materiële vaste inrichting van de buitenlandse genieters van de diensten, omdat deze ondernemingen in het kader van de dienstverlening door BVBA A niet over een vaste bedrijfsinrichting in België zullen beschikken. De buitenlandse vennootschappen hebben geen materiële vaste inrichting in België, aangezien zij in België niet over een eigen kantoor, noch over eigen bestuurders of werknemers beschikken die vanuit België leidinggevende taken verrichten. Het verstrekken van managementondersteunende diensten door een lid van de groep, met zijn eigen personeel en gebruikmakend van zijn eigen bedrijfsruimten, aan buitenlandse vennootschappen behorende tot de groep leidt niet tot een vaste inrichting van de dienstverkrijgers in het land van de verstrekker van de diensten. Het feit dat de activiteiten van de dienstverstrekker een economisch voordeel leveren aan de dienstverkrijger betekent niet dat de dienstverkrijger de werkzaamheden van zijn onderneming aldaar uitoefent. Wanneer een dienstverstrekker zijn bedrijfsruimten op een vaste basis ter beschikking stelt aan een buitenlandse dienstverkrijger, lid van de groep, dan zal dit slechts aanleiding geven tot een vaste inrichting van deze buitenlandse onderneming wanneer deze onderneming zijn activiteiten aldaar uitoefent. Dit laatste is niet het geval wanneer de activiteiten welke deze onderneming aldaar zelf uitvoert, activiteiten zijn van voorbereidende aard of activiteiten die het karakter van hulpwerkzaamheid hebben. BVBA A, een afzonderlijke Belgische vennootschap, levert de managementondersteunende diensten. Het is mogelijk dat kaderleden van de groep heel af en toe deelnemen aan vergaderingen die in de kantoren van BVBA A worden gehouden. De activiteiten die tijdens die vergaderingen plaatsvinden zijn van voorbereidende en aanvullende aard (in hoofdzaak informatieverschaffing, informatievergaring, enz.). Strategische managementbeslissingen worden door C Inc. in de VS genomen, terwijl verkoopbeslissingen door de volwaardige toeleveringsvennootschappen worden genomen.

28. BVBA A zal niet optreden als afhankelijke vertegenwoordiger van de ontvangers van de diensten. De rol en de verantwoordelijkheid van BVBA A is beperkt tot coördinatie, advisering en assistentie ten behoeve van de C groepsondernemingen in Europa. De assistentie en adviesverlening betreft een breed gamma van management-gerelateerde domeinen.

29. De uiteindelijke beslissingsbevoegdheid wat betreft de door de ontvangers van de diensten gevoerde activiteiten zal niet bij BVBA A liggen. De uiteindelijke beslissingsbevoegdheid ligt bij het hoofdkantoor van de B/D groep in de VS wat betreft het algemene groepsmanagement (waaronder prijsstrategie) en ligt bij de lokale productievennootschappen die de volle verantwoordelijkheid hebben voor het dagelijks bestuur van hun lokale operationele activiteiten.

30. BVBA A heeft in België niet de bevoegdheid, en oefent die ook niet gewoonlijk uit, om contracten af te sluiten in naam van de ontvangers van de diensten. De productievennootschappen, die rechtstreeks leveren, sluiten formeel overeenkomsten, raamovereenkomsten inbegrepen, af met hun klanten.

IV. Beslissing

IV.A. Verrekenprijs

31. De verrekenprijsstudie met betrekking tot managementondersteunende diensten van intellectuele aard, die als bijlage gevoegd werd bij de aanvraag, toont aan dat de "cost plusmethode" in huidig geval de aangewezen methode is en dat op basis van de uit de databank "Amadeus" gehaalde set van vergelijkbare ondernemingen er een at arm's length range (25ste tot 75^ste percentiel) werd vastgesteld van 2,4 % tot 8,4 % met een mediaan gelijk aan 4,6 %. Het gewogen gemiddelde op basis van het personeelsaantal bedraagt 4,99 %.

32. Aangezien BVBA A geen financiële activiteiten zal uitoefenen (zal niet betrokken zijn bij het verstrekken van financiering aan groepsvennootschappen, de thesaurie activiteit omvat één cash analyst die de cash posities van de verschillende groepsvennootschappen analyseert, opvolgt en rapporteert ten behoeve van de groep), werd er geen aparte studie gemaakt inzake het leveren van financiële diensten.

33. Alle bedrijfskosten (rekeningen 60 tot en met 64 van het M.A.R.), exclusief de kosten waarvoor BVBA A alleen als herfacturatiecentrum fungeert, de voorschotkosten en de beperkte kosten van leveringen van externe dienstleveranciers welke BVBA A rechtstreeks doorfactureert aan de werkelijke genieter van de diensten voor wiens rekening de uitgave werd gemaakt, zullen door BVBA A doorgerekend worden aan de begunstigden van de diensten met een winstopslag van 5 %.

34. De uitzonderlijke kosten (rekening 66 van het M.A.R.) die het gevolg zijn van beslissingen op het niveau van de C groep zullen zonder winstopslag worden doorgerekend.

35. Als voorschotkosten (die zonder winstopslag worden doorgerekend) worden alle kosten beschouwd die aan BVBA A worden gefactureerd door derde partijen of gelieerde ondernemingen, dienstverstrekkers, die onmiddellijk aan de ultieme begunstigde van de diensten hadden kunnen worden doorgerekend (kosten van onderaannemers in verband met projecten, kosten van externe reclameagentschappen, enz.).

36. De beperkte kosten van leveringen van externe dienstleveranciers welke BVBA A rechtstreeks doorfactureert aan de werkelijke genieter van de diensten voor wiens rekening de uitgave rechtstreeks werd gemaakt zijn een voorbeeld van voorschotkosten.

37. Vergoedingen voor diensten verleend door andere C groepsentiteiten die via BVBA A worden doorgerekend aan de uiteindelijke begunstigden van de diensten, d.w.z. de kosten waarvoor BVBA A alleen als herfacturatiecentrum fungeert, zullen steeds met een normale winstmarge aan BVBA A worden aangerekend.

38. BVBA A zal op regelmatige basis (kwartaalbasis) de geleverde diensten factureren, zodat de financiële kosten beperkt zullen zijn.

IV. B Afwezigheid van een vaste inrichting

39. De diensten van BVBA A zullen geen aanleiding geven tot een materiële vaste inrichting van de buitenlandse genieters van de diensten, omdat deze ondernemingen in het kader van de dienstverlening door BVBA A niet over een vaste bedrijfsinrichting in België zullen beschikken (zie punt 26).

40. BVBA A zal niet optreden als afhankelijke vertegenwoordiger van de dienstengenieters (zie punt 27).

41. De beslissingsbevoegdheid met betrekking tot de activiteiten van de dienstenverkrijgers zal niet bij BVBA A liggen (zie punt 28).

42. BVBA A heeft in België niet de bevoegdheid, en oefent die ook niet uit, om contracten af te sluiten in naam en voor rekening van de genieters van de diensten.

Gelet op wat voorafgaat wordt er beslist dat:

43. BVBA A geen abnormaal of goedgunstig voordeel zal verstrekken in de zin van de artikelen 26 en 185 § 2, a WIB 92,noch zal verkrijgen in de zin van de artikelen 79 en 207 WIB 92,ingevolge de hiervoor uiteengezette vergoedingspolitiek, voor zover het percentage van 5 % berekend wordt zoals uiteengezet werd in de aanvraag en voor zover (enkel inzake de artikelen 26 en 185 § 2, a WIB 92) BVBA A regelmatig zal factureren (zodat de financiële kosten beperkt zullen zijn);

44. en dat de activiteiten van BVBA A niet zullen leiden tot het bestaan van een Belgische vaste inrichting in hoofde van de begunstigden van de diensten, op grond van de artikelen 227, 228 en229 WIB92 en de bepalingen van de relevante dubbelbelastingverdragen.

45. Daarenboven kan worden bevestigd dat deze beslissing ook van toepassing is voor de diensten die BVBA A in de toekomst gaat leveren voor andere groepsvennootschappen dan deze vermeld in de aanvraag voor zover deze diensten (uitgeoefende functies en gedragen risico's) identiek zijn aan deze beschreven in de aanvraag.

46. De onderhavige beslissing wordt getroffen voor een periode van 5 opeenvolgende boekjaren, te beginnen met het boekjaar dat aanvangt op 01.01.2005. Deze beslissing kan desgewenst worden verlengd of worden geamendeerd voor zover te gelegener tijd – bij voorkeur 3 maand voor het verstrijken van de onderhavige periode - een nieuwe aanvraag bij de DVB wordt ingediend.

47. Deze beslissing is slechts geldig voor zover noch de activiteiten van BVBA A, noch de omstandigheden waarin zij worden uitgeoefend betekenisvol wijzigen gedurende de periode tijdens dewelke deze beslissing van toepassing is.