Décision anticipée n° 600.501 dd. 06.02.2007

Properties

Document type : Prior agreements L 24.12.2002
Title : Décision anticipée n° 600.501 dd. 06.02.2007
Tax year : 0
Document date : 06/02/2007
Keywords : Impôt des sociétés
Document language : FR
Name : 600.501

600.501

Décision anticipée n° 600.501 dd. 06.02.2007

   Impôt des sociétés
   Avantage anormal ou bénévole
   Frais professionnels
   Intérêt

Résumé

La demande tend à obtenir une décision anticipée quant à une confirmation du caractère conforme au marché des intérêts, appliqués par X quant à ses emprunts intra-groupes en ce qui concerne l'application des articles 26, 49, 52, 55, 79 et 207 CIR 92.

La décision est publiée uniquement dans la langue dans laquelle la demande a été introduite.

I. Voorwerp van de aanvraag

1. De aanvraag strekt ertoe een voorafgaande beslissing te bekomen aangaande de toepassing van de art. 26, 49, 52, 55, 79 en 207 van het WIB 92 m.b.t. de interesten die door X worden toegepast met betrekking tot door haar toegestane intragroepsleningen. De aanvrager wenst dit akkoord te bekomen voor een periode van 5 jaar beginnende vanaf 1 januari 2006.

II. Omschrijving van de verrichtingen

II.A. Beschrijving van de activiteiten van de aanvrager.

2. NV X had tot 31 december 2005 het fiscaal statuut van erkend coördinatiecentrum. Recent werd naar aanleiding van een recente uitspraak van het Europees Hof van Justitie een aanvraag tot verlenging van het statuut tot 31 december 2010 ingediend.

II.B. Beschrijving van de voorgenomen verrichting

Beschrijving vergoedingspolitiek

3. Binnen de groep X is een afzonderlijk treasury department dat instaat voor het beheer van de financieringstransacties binnen de groep. Dit is gelokaliseerd in NV X.

4. NV X hanteerde tengevolge een akkoord met de Belgische belastingsadministratie over 2005 op intracompanyleningen een opslag van:

• 215 basispunten boven EURIBOR voor wat betreft de bedrijven in sector A. De opslag was als volgt samengesteld:

• basis marge: 165 bp
• commitment fee: 50 bp

• 190 basispunten boven EURIBOR voor wat betreft de overige bedrijven. De opslag was als volgt samengesteld:

• basis marge: 165 bp
• commitment fee: 25 bp

5. NV X wenst haar transfer pricing policy voor intragroepsleningen te baseren op het feit dat het "treasury center" zowel "cost center" als "profit center" kenmerken heeft. Als gevolg zal een opslag gehanteerd worden uitgedrukt in basispunten boven EURIBOR, in de praktijk 122,5 basispunten voor beide bedrijfstakken. De opslag bestaat uit de volgende componenten:

• Het gemiddelde van het aantal basispunten dat NV X als geheel dient te betalen bovenop EURIBOR op haar bestaande "straight loan" faciliteiten Momenteel bedraagt de opslag betaald aan de desbetreffende banken respectievelijk 0,91% en 1%. Aldus stelt de aanvrager een opslag voor ad 100 bp;
• De commitment fee welke verschuldigd is voor het aanhouden van leencapaciteit voor de werkmaatschappijen van de groep X welke momenteel geraamd kan worden op 10 basispunten.
• Een werkingstoeslag zal worden toegepast ad 12,5 basispunten (1/8 %). Deze werkingstoeslag dient toe te laten dat de werkingskosten opgelopen door NV X betreffende de financieringsactiviteiten gerecupereerd worden.

6. De aanvrager is de mening toegedaan dat, indien bovenstaande opslag wordt gehanteerd voor de rentevoeten betaald door de Belgische vennootschappen, deze dienen gekwalificeerd te worden als aftrekbare beroepskosten en niet kunnen resulteren in abnormale of goedgunstige voordelen.

7. De daling van de te hanteren opslag ten opzichte van het vorige akkoord voor 2005 afgesloten met de belastingadministratie is te wijten aan enerzijds de algemene marktomstandigheden (daling van de rentevoeten) en de daling van de kredieten bestaande in hoofde van de volledige groep X. In bijlage bij de aanvraag bevond zich een overzicht van de margetoeslag dewelke werd gehanteerd door verschillende banken in de periode november 2004 en januari 2005. Hieruit bleek dat de toenmalige margetoeslag aanzienlijk hoger lag dan degene die op vandaag wordt gehanteerd door dezelfde banken. Aangezien de financiële kost naar externe partijen aldus een daling heeft ondergaan is het dan ook verantwoord dat de toeslag aangerekend door NV X naar de diverse werkmaatschappijen daalt.

III. Motivering van de aanvraag

III.A. Toepassing van de artikelen 26, 49, 52 en 55 WIB 92

8. De artikels 26, 49, 52 en 55 WIB 92 kunnen er toe leiden dat, indien geen marktconforme interesten worden toegekend, dewelke een beroepskarakter hebben, deze interesten in hoofde van de toekennende vennootschappen als (gedeeltelijk) verworpen uitgaven kunnen beschouwd worden.

9. Er zullen interesten worden betaald in kader van leningen aangegaan ter financiering van ofwel het verwerven van vaste activa of ter financiering van de dagelijkse operationele beroepshandelingen.

10. Artikel 26 WIB 92 stelt dat wanneer een in België gevestigde onderneming abnormale of goedgunstige voordelen verleent, worden die voordelen, onder voorbehoud van het bepaalde in artikel 54 WIB 92, bij haar eigen winst gevoegd, tenzij die voordelen in aanmerking komen voor het bepalen van de belastbare inkomsten van de verkrijger.

11. Op basis van voorgaand artikel kunnen interesten (gedeeltelijk) aan de belastbare winst van de Belgische toekennende vennootschap worden toegevoegd indien deze een marktconforme rentevoet overstijgen. Op basis van voorgaand artikel kan het positieve verschil tussen de marktrente/vergoeding en de ontvangen rente/vergoeding tevens aan de belastbare basis van de Belgische verkrijgende vennootschap worden toegevoegd indien de rente wordt toegekend door een gerelateerde niet Belgische partij.

12. Artikel 49 WIB 92 stelt dat als kosten aftrekbaar zijn de kosten die de belastingplichtige in het belastbaar tijdperk heeft gedaan of gedragen om de belastbare inkomsten te verkrijgen of te behouden en waarvan hij de echtheid en het bedrag verantwoordt door middel van bewijsstukken. De kosten dienen aldus hun oorzaak te vinden in omstandigheden die eigen zijn aan de door de vennootschap geëxploiteerde onderneming en die kunnen bijdragen tot het verwezenlijken van belastbare inkomsten. In casu worden financieringen toegestaan ter verwerving van vaste activa en/of ter financiering van de dagelijkse uitoefening van de beroepsactiviteit. Aan de voorwaarden van artikel 49 WIB 92 is aldus voldaan.

13. Bovendien stelt artikel 52 WIB 92 dat inzonderheid als beroepskosten dienen te worden aangemerkt de interesten van aan derden ontleende en in de onderneming gebruikte kapitalen alsmede alle lasten, renten en soortgelijke uitkeringen betreffende die onderneming.

14. Artikel 55 WIB 92 stelt dat interesten van obligaties, leningen, schulden, deposito's en andere effecten ter vertegenwoordiging van leningen slechts als beroepskosten worden aangemerkt in zover zij niet hoger zijn dan een bedrag dat overeenstemt met de overeenkomstig de marktrente geldende rentevoet rekening houdend met de bijzondere gegevens eigen aan de beoordeling van aan de verrichting verbonden risico's en inzonderheid met de financiële toestand van de schuldenaar en met de looptijd van de lening. Dit artikel stelt dus dat opdat een toegekende interest aftrekbaar zou zijn dat de interest marktconform dient te zijn.

15. In dit verband werd in casu met de belastingadministratie in het verleden besproken van wat een marktconforme rentevoet dient te zijn op de financieringen verstrekt door NV X. Aldus werd een akkoord verworven dat de toe te passen interestvoet:

• EURIBOR + 215 bp bedraagt voor wat betreft de bedrijven in sector A;
• EURIBOR + 190 bp bedraagt voor wat betreft de overige bedrijven.

16. Voorgaand akkoord gold voor één boekjaar, hetzij vanaf 1 januari 2005 tot en met 31 december 2005 en was geldig voor alle handelingen afgesloten in 2005.

17. De aanvrager stelt thans op basis van de argumentering hogerop voor om een interestvoet te hanteren dewelke gelijk is voor de beide takken en deze interestvoet te verlagen tot EURIBOR + 122,5 bp.

18. De aanvrager is de mening toegedaan dat, indien deze rentevoet wordt gehanteerd, de interesten betaald door de Belgische vennootschappen dienen gekwalificeerd te worden als aftrekbare beroepskosten.

III.B. Toepassing van de artikelen 79 en 207 WIB 92

19. Artikel 79 WIB 92 stelt dat beroepsverliezen niet worden afgetrokken van het gedeelte van de winst of de baten dat voortkomt uit abnormale of goedgunstige voordelen die de belastingplichtige, in welke vorm of door welk middel ook, rechtstreeks of onrechtstreeks heeft verkregen uit een onderneming ten aanzien waarvan hij zich rechtstreeks of onrechtstreeks in enige band van wederzijdse afhankelijkheid bevindt.

20. Artikel 207 WIB 92 maakt artikel 79 WIB 92 van toepassing in de vennootschapsbelasting en breidt het uit tot de DBI-aftrek en investeringsaftrek. Tevens wordt door de Wet van 22 juni 2005 een aftrekverbod opgelegd wat betreft de aftrek voor risicokapitaal van verkregen abnormale of goedgunstige voordelen.

21. Met deze aanvraag wenst de aanvrager een voorafgaandelijke beslissing te verkrijgen omtrent het feit dat de interestvoeten gehanteerd op de intercompany vorderingen voldoen aan marktconforme voorwaarden en dat aldus de artikelen 79 en 207 WIB 92 in hoofde van de Belgische verkrijgende vennootschappen niet van toepassing zijn. Wat betreft de vooropgestelde rentevoeten en het marktconforme karakter ervan, verwijst de aanvrager naar de analyse hierboven.

22. Ook hier is de aanvrager de mening toegedaan dat de vooropgestelde interestvoeten als marktconforme interestvoeten kunnen beschouwd worden. Bijgevolg kunnen de artikels 79 en 207 WIB 92 in casu geen toepassing vinden.

Gelet op wat voorafgaat beslist het College van de DVB in zitting van 6 februari 2007 dat:

23. de vooropgestelde margetoeslag ad 122,50 bp dewelke zal worden gehanteerd door NV X op financieringen van groepsvennootschappen van beide takken kan beschouwd worden als een marktconforme interesttoeslag. Deze toeslag zal worden toegepast op de interbanking rate met name EURIBOR.

24. de interesten in hoofde van de toekennende Belgische groepsvennootschappen aan de voorwaarden vervat in de artikelen 49, 52 en 55 WIB 92 voldoen en niet kunnen beschouwd worden als verleende abnormale of goedgunstige voordelen, zoals geviseerd in art.26 WIB 92 en bijgevolg deze interesten aftrekbare beroepskosten vormen in hoofde van de toekennende vennootschappen.

25. omwille van het marktconform karakter van de interesten kunnen de interesten in hoofde van de verkrijgende Belgische vennootschap niet beschouwd worden als ontvangen abnormale of goedgunstige voordelen zoals geviseerd in artikel 79 en 207 WIB 92;

26. omwille van het marktconforme karakter van de interesten kunnen de interesten in hoofde van de verkrijgende vennootschap niet beschouwd worden als abnormale en goedgunstige voordelen zoals geviseerd in artikel 26 WIB 92;

27. onderstaande beslissing zal gelden voor een periode van 5 jaar beginnende vanaf 1 januari 2006.