Voorafgaande beslissing nr. 2014.279 dd. 24.06.2014

Properties

Document type : Prior agreements L 24.12.2002
Title : Voorafgaande beslissing nr. 2014.279 dd. 24.06.2014
Tax year : 2014
Document date : 24/06/2014
Keywords : Vennootschapsbelasting / Rechtmatige financiële of economische behoeften / controle van een vennootschap / wijziging van de controle / beroepsverlies / aftrek
Document language : NL
Name : Voorafgaande beslissing nr. 2014.279 dd. 24.06.2014
Version : 1

Voorafgaande beslissing nr. 2014.279 dd. 24.06.2014

 

Vennootschapsbelasting

Controlewijziging

Rechtmatige financiële of economische behoeften

Beroepsverliezen - Aftrek van vorige beroepsverliezen

 

Samenvatting

De controlewijziging ten name van BVBA A, als gevolg van de overname van de groep B door de groep X, beantwoordt aan rechtmatige financiële of economische behoeften in de zin van artikel 207, derde lid, WIB 92.

 

I. Voorwerp van de aanvraag

1. De aanvraag strekt ertoe bevestiging te verkrijgen dat de controlewijziging in hoofde van de BVBA A als gevolg van de overname van de groep B door de groep X, in het licht van de feiten en rekening houdend met de hierna toegelichte motivering, beantwoordt aan rechtmatige financiële of economische behoeften in de zin van artikel 207, derde lid, van het Wetboek van de inkomstenbelastingen 1992 (hierna WIB 92) zodat de controlewijziging geen invloed heeft op de aanwezige belastinglatenties op het ogenblik van de controlewijziging, met name de aanwezige fiscaal overdraagbare verliezen en de overgedragen aftrek voor risicokapitaal.

 

II. Omschrijving van de verrichting

II.A Beschrijving van de betrokken entiteiten

II.A.1 De overgenomen groep B

Algemeen

2. Groep B is een internationaal bedrijf actief in de sector K met hoofdzetel in N. De groep bezit een uitgebreid portfolio van bekende merken. De producten K zijn wereldwijd verkrijgbaar. Van de totale jaaromzet wordt bijna driekwart gerealiseerd in markten waarin de groep een dominante positie inneemt. Wereldwijd werken er duizenden mensen voor groep B.

Business divisies

3. De onderneming is onderverdeeld in drie divisies: D, E en F.

4. De divisies E en F verkopen de producten K hoofdzakelijk aan klanten 1. De wereldwijde verkoop is de afgelopen vijf jaar gegroeid. Ieder bedrijfsonderdeel heeft aan die groei bijgedragen. Er wordt op continue basis geïnvesteerd in vernieuwingen van de productlijnen.

5. De divisie F verkoopt via een wereldwijd netwerk van distributeurs aan klanten 2.

Groepsstructuur

6. Naast BVBA A zijn er momenteel nog enkele andere Belgische groep B entiteiten.

7. De aanvrager bezorgde een overzicht van de vereenvoudigde aandeelhoudersstructuur van de groep B.

BVBA A

8. BVBA A is opgericht binnen de groep Z en fungeerde oorspronkelijk als aankoop- en distributiecentrum van producten L voor de verkoopsentiteiten van de groep Z. Door dalende verkoopcijfers en agressieve prijzenoorlogen was de vennootschap echter jarenlang verlieslatend. Om die reden besloot de groep de activiteiten stop te zetten. In het kader van een brede reorganisatie van de groep Z, werd de BVBA A omgevormd tot een financieringsvennootschap voor een aantal groepsvennootschappen en werd de naam gewijzigd. Deze reorganisatie was het voorwerp van een eerdere voorafgaande beslissing.

9. Sedert de afsplitsing van de groep Z is de naam van de BVBA A gewijzigd en fungeert het als de financieringsvennootschap die financiële en gerelateerde diensten verschaft aan bepaalde groep B entiteiten.

10. Zoals hierboven toegelicht, had de vennootschap bij het uitoefenen van haar vroegere verkoopsactiviteit onder groep Z (operationele) verliezen opgelopen, waardoor er een groot bedrag aan fiscale overdraagbare verliezen is opgebouwd.

II.A.2 De overnemende groep X

Algemeen

11. Groep X omvat een groep investeerders met een focus op lange termijn investeringen in bedrijven met premium merken, waaronder merken K.

Y

12. Y is opgericht om de aankoop door groep X van de groep B aandelen te faciliteren.

13. Y is volledig in handen van groep X.

II.B Beschrijving van de verrichting

14. Y deed een bod in contanten op alle aandelen van groep B.

15. Vervolgens werd het bod onvoorwaardelijk verklaard. Als gevolg hiervan vertegenwoordigde de deelneming van Y in groep B na overname een ruime meerderheid van het geplaatste aandelenkapitaal van groep B met een waarde die tevens een ruime meerderheid van de stemrechten van groep B vertegenwoordigt. Aansluitend op dit overnamebod is ook een zogenaamde 'squeeze out' procedure opgestart om de overige aandelen te verwerven.

16. Na de overname had Y een ruime meerderheid van de aandelen groep B in handen.

17. Als gevolg van deze overname van de groep B is ook de controle over de Belgische groep B entiteiten indirect gewijzigd van de pre-acquisitie aandeelhouders van groep B naar de investeringsgroep X.

 

III. Motivering van de aanvraag

III.A. Wettelijke bepalingen

18. Artikel 207, derde lid, WIB 92 stelt: "Ingeval van wijziging van controle van de vennootschap die niet beantwoordt aan rechtmatige financiële of economische behoeften, zijn, noch aftrekbaar van de winst van dat tijdperk, noch van deze van enig later belastbaar tijdperk:

- in afwijking van artikel 72, WIB 92 de niet-verleende investeringsaftrek wegens geen of onvoldoende winst van de belastbare tijdperken welke voorafgaan aan eerstgenoemde tijdperk;

- in afwijking van artikel 205 quinquies, de niet verleende aftrek voor risicokapitaal wegens geen of onvoldoende winst van de belastbare tijdperken welke voorafgaan aan eerstgenoemd tijdperk;

- in afwijking van artikel 206, de vorige beroepsverliezen."

19. De aanvrager stelt dat artikel 207, derde lid, WIB 92 in de Belgische belastingwetgeving werd ingevoerd om specifieke misbruiksituaties tegen te gaan. De anti-misbruikmaatregel heeft als doel de handel in verlieslatende bedrijven (d.w.z. bedrijven zonder enige activiteit waarvan de waarde uitsluitend bepaald wordt op basis van de fiscaal overgedragen verliezen) te bestrijden. De wet viseert aldus enkel de gevallen waarin een motief van belastingontwijking voorhanden is.

III.B. Het begrip 'wijziging van controle'

Algemeen

20. Er wordt geen definitie gegeven van het begrip "controle" in het WIB 92. In het Verslag aan de Koning, dat voorafgaat aan het Koninklijk Besluit van 20 december 1996¹, en in Circulaire Ci. RH. 421/521.807 van 15 december 2000 wordt verwezen naar het Belgisch boekhoudrecht voor een correct begrip van "controle".

----------

[(1) BS 31 december 1996, 4e uitgave, 32635.]

----------

21. De bepalingen van het boekhoudrecht die het begrip van "controle" definiëren waren aanvankelijk terug te vinden in Hoofdstuk III, Punt IV van de Bijlage bij het Koninklijk Besluit van 8 oktober 1976. Die bepalingen werden later, met de invoering in het Belgisch recht van het Wetboek van Vennootschappen van 7 mei 1999 rechtstreeks in het Belgisch vennootschappenrecht omgezet in artikel 5 van het Wetboek van Vennootschappen ("W. Venn.").

22. Volgens artikel 5, §1, W. Venn. dient onder de "controle" van een onderneming te worden verstaan "de bevoegdheid in rechte of in feite om een beslissende invloed uit te oefenen op de aanstelling van de meerderheid van haar bestuurders [of zaakvoerders] of op de oriëntatie van haar beleid".

23. In hetzelfde W. Venn. wordt in artikel 5, §2 een beperkende lijst gegeven van situaties waarin "controle in rechte" wettelijk en onweerlegbaar wordt vermoed:

• wanneer zij voortvloeit uit het bezit van de meerderheid van de stemrechten verbonden aan het totaal van de aandelen van de betrokken onderneming, d.w.z. 50% van de stemrechten plus één of meer;

• wanneer een vennoot het recht heeft de meerderheid van de bestuurders [of zaakvoerders] te benoemen of te ontslaan, bijvoorbeeld krachtens statutaire of bij overeenkomst vastgelegde bepalingen;

• wanneer een vennoot krachtens de statuten van de betrokken onderneming of krachtens met die onderneming gesloten overeenkomsten over de controlebevoegdheid beschikt;

• wanneer op grond van een overeenkomst met andere vennoten van de betrokken onderneming, een vennoot beschikt over de meerderheid van de stemrechten verbonden aan het totaal van de aandelen van die onderneming;

• in geval van gezamenlijke controle.

Toepassing

24. Zoals hierboven uiteengezet is de aandeelhoudersstructuur van de groep B gewijzigd door de overname door groep X.

25. Als gevolg van de overname van de groep B door groep X, is de eigendom van de aandelen van de Belgische groep B entiteiten indirect veranderd van de pre-acquisitie aandeelhouders van groep B naar groep X.

26. Uit het bovengaande kan men afleiden dat een wijziging van controle in de zin van artikel 5 W.Venn. is opgetreden in hoofde van BVBA A, waardoor de fiscale latenties (in casu de overgedragen fiscale verliezen en de overgedragen aftrek voor risicokapitaal) enkel kunnen worden behouden indien rechtmatige economische of financiële behoeften voor de wijziging van controle kunnen worden aangetoond.

III.C. Aanwezigheid van rechtmatige financiële of economische behoeften 

Algemeen

27. Het bovenvermelde verslag van de Koning bij het Koninklijk Besluit van 20 december 1996 haalt een aantal gevallen aan in dewelke rechtmatige financiële of economische motieven vermoed worden aanwezig te zijn, waaronder de volgende twee situaties:

• de overdracht van de controle van een onderneming in moeilijkheden met behoud, zelfs gedeeltelijk, van de tewerkstelling en van de activiteit;

• de wijziging van de controle over de vennootschap binnen een geconsolideerde groep van ondernemingen.

28. De aanvrager stelt dat uit rechtspraak en voorafgaande beslissingen blijkt dat voormelde gevallen niet de enige casussen zijn om te bepalen of een controlewijziging beantwoordt aan rechtmatige financiële en economische behoeften. De rechtmatige, financiële of economische behoeften dienen in de eerste plaats beoordeeld te worden in hoofde van de vennootschap waarover de controle wijzigt, maar, volgens rechtspraak, dienen ook de behoeftes van de vennootschap die de controle verwerft in rekening gebracht te worden.

 

Toepassing

29. In wat volgt, toont de aanvrager aan dat de wijziging van controle in casu zeer duidelijk onderbouwd is door rechtmatige financiële of economische behoeften. De overname van de groep B door groep X vond plaats in hoofde van laatstgenoemde met het oog op uitbreiding van haar bestaande portfolio door groep B te laten fungeren als groeiplatform voor verdere organische groei en voor overnames in de sector K. Ook voor groep B biedt de overname bijkomende groeimogelijkheden. Daarnaast krijgt de groep meer ademruimte en kan de business met een langere termijn visie gevoerd worden. Bovendien blijft de identiteit van groep B volledig behouden zodat noch de activiteit noch de tewerkstellingsgraad van BVBA A of de andere Belgische vennootschappen is gewijzigd als gevolg van de overname.

30. Hierna geeft de aanvrager meer in detail een overzicht van de determinerende financiële of economische behoeften die aan de grondslag liggen van de overname:

30.1 significante groeimogelijkheden voor zowel groep X als groep B: zowel groep X als groep B zullen door de overname in staat zijn om de ontwikkeling/groei van hun activiteiten te versnellen in de hele wereld.

De overname van de groep B past volledig binnen de groeistrategie van groep X die focust op lange termijn investeringen in ondernemingen met merken van hoge kwaliteit. Immers, groep B heeft een sterk management team, hoogwaardige merken en een enorme kennis en potentieel in de K-categorieën waardoor het zich heeft geprofileerd als een kwaliteitsvolle "pure-play" onderneming die een dominante positie inneemt in de K-sector. groep X, als investeringsgroep, heeft de intentie om groep B als platform te gebruiken voor zowel organische groei als voor toekomstige acquisities in de K-industrie.

 Sedert de afsplitsing van Z, heeft ook groep B een ambitieuze strategie voor groei uitgebouwd met het oog op de creatie van een leidende "pure-play" onderneming op het gebied van de K-sector. Dit door te investeren in de kwaliteit en innovatie van de belangrijkste merken teneinde daarmee een bovengemiddelde groei te realiseren. Voor groep B betekende het overnamebod van groep X een bevestiging van de kracht van hun merken, hun leidende marktposities en de veelbelovende strategie en innovatie pijplijn die de onderneming heeft ontwikkeld.

 Binnen de nieuwe eigendomsstructuur speelt groep B een centrale rol in het creëren van een van 's werelds leidende K-bedrijven. Dit zal extra mogelijkheden bieden voor groep B om de product portfolio uit te breiden, de concurrentiepositie te versterken en het zal nieuwe kansen bieden voor de medewerkers. Deze combinatie van voordelen en mogelijkheden maakt dat de overname door groep X commercieel en economisch een zeer aantrekkelijke voorstel betrof voor al de belanghebbenden, inclusief de medewerkers en aandeelhouders;

30.2 behoud van activiteiten en tewerkstelling: groep B zal geleid worden door een eigen toegewijd management team. groep X voert immers een beleid waarbij het zich niet wenst in te mengen in de uitvoering van het beleid van haar ondernemingen. Groep B's hoofdkantoor, R&D en productiefaciliteiten in N blijven tevens behouden. groep B zal met andere woorden een zelfstandige juridische entiteit blijven waarvan alle relevante hoofdkantoorfuncties en het centrum van management van de onderneming in N zal blijven.

Op Belgisch niveau hebben de activiteiten en het doel van de groep B entiteiten geen wijzigingen ondergaan naar aanleiding van de hierboven beschreven overname. Daarnaast heeft de transactie geen negatieve impact op de tewerkstelling gehad en wordt dit ook niet verwacht in de toekomst, voor zover dit uiteraard verantwoord blijft vanuit bedrijfseconomisch opzicht. Ook op het niveau van BVBA A zal aldus de financieringsactiviteit en de tewerkstelling behouden blijven;

30.3 de overname is niet gedreven door de aanwezige fiscale latenties in hoofde van BVBA A: de overname van groep B door groep X betreft een wereldwijde overname als gevolg van een globale groeistrategie, waarvan BVBA A slechts één entiteit is. Bijgevolg waren de fiscale latenties (fiscaal overgedragen verliezen en overgedragen aftrek voor risicokapitaal) op niveau van BVBA A duidelijk geen parameter in de wereldwijde overname door groep X.

 

IV. Beslissing

31. Overeenkomstig artikel 207, derde lid, WIB 92 zijn ingeval van wijziging van controle van de vennootschap die niet beantwoordt aan rechtmatige financiële of economische behoeften, noch aftrekbaar van de winst van dat tijdperk, noch van deze van enig later belastbaar tijdperk:

- in afwijking van artikel 72, WIB 92 de niet-verleende investeringsaftrek wegens geen of onvoldoende winst van de belastbare tijdperken welke voorafgaan aan eerstgenoemde tijdperk;

- in afwijking van artikel 205 quinquies, WIB 92 de niet verleende aftrek voor risicokapitaal wegens geen of onvoldoende winst van de belastbare tijdperken welke voorafgaan aan eerstgenoemd tijdperk;

- in afwijking van artikel 206, WIB 92 de vorige beroepsverliezen.

32. Groep B is een internationaal K-bedrijf, met hoofdzetel in N. BVBA A fungeert als financieringsvennootschap voor de groep B entiteiten.

33. Oorspronkelijk was BVBA A actief als aankoop- en distributiecentrum voor de verkoopsentiteiten van de Z groep. De vennootschap was jarenlang verlieslatend door dalende verkoopcijfers en agressieve prijzenoorlogen. In het kader van de reorganisatie van de Z groep werd de vennootschap omgevormd tot een financieringsvennootschap voor een aantal groepsvennootschappen. Deze reorganisatie was het voorwerp van een eerdere voorafgaande beslissing waarin werd gesteld dat de geleden beroepsverliezen bij voortduur aftrekbaar bleven omdat zich geen controlewijziging had voorgedaan en bijgevolg de bepalingen van artikel 207, derde lid, WIB 92 geen toepassing vonden. De groep B werd afgesplitst van de groep Z en werd zelfstandig. Als gevolg van deze afsplitsing fungeerde BVBA A als financieringsvennootschap voor bepaalde groep B entiteiten.

34. De groep groep X omvat een groep investeerders met een focus op lange termijn investeringen in bedrijven met premiummerken, waaronder ook een aantal K-merken. De groep groep X nam de groep B over. Om de overname te faciliteren werd de vennootschap Y opgericht. Y bekwam een ruime deelneming in groep B. Als gevolg van deze overname heeft ook de Belgische vennootschap BVBA A een controlewijziging ondergaan: waar voorafgaand aan de acquisitie de controle in handen was van de groep B aandeelhouders is dit na de acquisitie gewijzigd naar de investeringsgroep X.

35. De overname van groep B betreft een wereldwijde overname als gevolg van een globale groeistrategie, waarbij de fiscale latenties in hoofde van BVBA A (fiscaal overgedragen verliezen en overgedragen aftrek voor risicokapitaal) volgens de aanvrager duidelijk geen parameter waren.

36. De controlewijziging wordt daarenboven ondersteund door volgende rechtmatige financiële of economische behoeften:

36.1 de overname laat zowel groep X als groep B toe om hun groei te versnellen in de hele wereld. Voor groep X past het binnen de groeistrategie, waarbij gefocust wordt op ondernemingen met merken van hoge kwaliteit. groep B past in dit plaatje aangezien het zich profileert als een kwaliteitsvolle onderneming die een dominante positie inneemt in de K-sector. Groep X heeft ook de intentie om groep B als platform te gebruiken voor zowel organische groei als voor toekomstige overnames in de K-industrie. Ook groep B zelf heeft sedert de afsplitsing van Z geïnvesteerd in de kwaliteit en innovatie van de belangrijkste merken teneinde een bovengemiddelde groei te realiseren. De overname door groep X, dat reeds een meerderheidsdeelneming heeft in een aantal K-merken, zal extra mogelijkheden bieden om de product portfolio uit te breiden en de concurrentiepostie te versterken.

36.2 het voordeel voor de groep B is dat de business met een lange termijn visie kan worden gevoerd en dat de druk om prestaties op korte termijn te realiseren minder van belang zijn.

37. De aanvrager heeft enerzijds bevestigd dat de activiteiten en het doel van de groep B entiteiten, waaronder BVBA A, geen wijzigingen hebben ondergaan naar aanleiding van de controlewijziging en anderzijds dat de overname door groep X geen negatieve impact heeft gehad op de tewerkstelling en dat dit ook niet wordt verwacht in de toekomst. Wat specifiek BVBA A betreft, zal zowel de financieringsactiviteit als de tewerkstelling behouden blijven.

38. De controlewijziging ten name van BVBA A, als gevolg van de overname van de groep B door de groep X, beantwoordt aan rechtmatige financiële of economische behoeften in de zin van artikel 207, derde lid, WIB 92.