Voorafgaande beslissing nr. 2010.458 dd. 25.01.2011

 

Inkomstenbelasting

Verkoop van aandelen

Holdingvennootschap

Normaal beheer van het privé-vermogen

 

Samenvatting

 

De geplande verkoop door aanvragers van hun aandelen in diverse werkvennootschappen aan een door hun kinderen nog op te richten overnameholding, kan, gelet op de in de beslissing opgenomen overwegingen en gelet op het feit dat de aanvragers op geen enkele wijze betrokken zullen zijn bij het beleid en rechtstreeks noch onrechtstreeks aandeelhouder zullen zijn van de overnameholding, worden aangemerkt als een normale verrichting van beheer van privé-vermogen als bedoeld in de artikel 90, 9°, eerste gedachtestreepje, WIB 92.

 

I.        Voorwerp van de aanvraag

 

1.              De aanvraag strekt ertoe te vernemen of de geplande verkoop door de heer en mevrouw X (de aanvragers) van hun aandelen in de vennootschappen NV A, NV B, NV C, BVBA D en BVBA E aan een door hun kinderen nieuw op te richten holdingvennootschap als een normale verrichting van beheer van privé-vermogen als bedoeld in artikel 90, 9°, eerste gedachtestreepje van het Wetboek van de inkomstenbelastingen 1992 (WIB 92) kan worden beschouwd.

 

II.      Omschrijving van de verrichtingen

 

II.A.   Beschrijving van de activiteiten en aandeelhoudershistoriek van de betrokken vennootschappen

 

2.              De exploitatievennootschap NV A werd ruime tijd geleden opgericht onder de vorm van BVBA en is ontstaan uit de eenmanszaak van de aanvragers. De aandelen zijn voor 100% in bezit van de aanvragers. Bestuurders zijn aanvrager en zijn kinderen.

 

3.              De exploitatievennootschap NV B werd ruime tijd geleden opgericht door derden. De aandelen van de vennootschap werden nadien overgenomen door de aanvragers. Op het moment dat de kinderen actief werden als bedrijfsleiders hebben zij een minderheidsparticipatie gekocht in deze vennootschap. De aandelen zijn in het bezit van de aanvragers (meerderheid) en hun kinderen (elk voor een gelijk deel). Bestuurders zijn aanvrager en zijn kinderen.

 

4.              De exploitatievennootschap NV C werd opgericht door derden. Enkele jaren geleden werden de aandelen, met uitzonderling van 1 aandeel, overgenomen door de NV B. De aandelen zijn in het bezit van de aanvragers (1 aandeel) en NV B (de overige aandelen). Bestuurders zijn aanvrager en zijn kinderen.

 

5.              De exploitatievennootschap BVBA D werd ruime tijd geleden opgericht door de aanvragers en de aandelen zijn voor 100% in bezit van de aanvragers. Zaakvoerder is de aanvrager.

 

6.              De patrimoniumvennootschap BVBA E werd lange geleden opgericht door de aanvragers. De aandelen zijn voor 100% in het bezit van de aanvragers. De aanvrager is zaakvoerder.

 

II.B.   Beschrijving van de voorgenomen verrichting

 

7.              De verrichting waarover een voorafgaande beslissing wordt gevraagd betreft de verkoop van de aandelen NV A, NV B, NV C, NV D en BVBA E aan een door de kinderen op te richten holdingvennootschap

 

8.              De kinderen zullen vervolgens hun aandelen van NV B inbrengen in de op richten holdingvennootschap. Hierover wordt geen voorafgaandelijke beslissing gevraagd.

 

9.              De nieuw op te richten holdingvennootschap zal volledig gecontroleerd worden door de kinderen. Zij zullen de enige aandeelhouders zijn van deze holdingvennootschap.

 

10.          Door de verkoop van hun aandelen zullen de aanvragers een vordering hebben op de nieuw op te richten holdingvennootschap. De aankoopprijs zal als schuld in rekening/courant t.o.v. de aanvragers worden geboekt.

 

11.          Een deel van de schuld in rekening/courant zal evenwel worden omgezet in een lijfrenteovereenkomst aan marktconforme voorwaarden. De modaliteiten dienaangaande moeten nog vastgelegd worden. Het saldo van de rekening/courant zal pas na 5 jaar gespreid kunnen terugbetaald worden met een maximum van 20% per jaar. Deze gespreide terugbetalingen zullen worden gefinancierd met jaarlijkse dividenduitkeringen.

 

12.          De aanvrager zal enkel in de NV A bestuurder blijven, dit teneinde de goede gang van zaken op te volgen met het oog op verdere groei en met zorg voor de continuïteit t.o.v. klanten, leveranciers, personeel en diverse handelsrelaties, zonder er echter ook maar op enigerlei wijze een invloed te kunnen op uitoefenen. In de toekomst zal alleen de holdingvennootschap als meerderheidsaandeelhouder de samenstelling van de raad van bestuur van de NV A bepalen. Het mandaat van de aanvrager in de NV A zal binnen enkele jaren een einde nemen.

 

13.          De waardering van de aandelen van de vennootschappen zal worden uitgevoerd door een bedrijfsrevisor die rekening zal houden met de latente meerwaarden op de onroerende goederen zoals die blijken uit de uitgevoerde waardebepalingen opgesteld door een erkend deskundige. De waarderingsverslagen zullen worden overgemaakt aan de bevoegde controledienst van de aanvragers.

 

III.     Motivering door de aanvrager

 

14.          De aanvragers wensen de geplande verkoop door te voeren teneinde :

 

14.1.    de continuïteit van de groep te verzekeren: vermijden dat het aandeelhouderschap zou versnipperen bij overlijden of werkonbekwaamheid van een van de aanvragers en aldus garanderen dat de continuïteit in de relaties t.a.v. klanten, leveranciers, personeel, financiële instellingen behouden blijft;

 

14.2.    de groep de mogelijkheid te bieden zich te structureren naar de sterk wijzigende omstandigheden in de sector waarin de groep actief is, met het oog op eventuele overnames;

 

14.3.    een regeling te treffen m.b.t. de aandelen van de betrokken vennootschappen bij overlijden van een van de aanvragers.

 

15.          Gelet op deze economische en familiale redenen is het wenselijk dat een holding onder de vorm van een commanditaire vennootschap wordt opgericht door de kinderen. De aandelen van de betrokken vennootschappen, deze van de aanvragers via verkoopovereenkomst en deze van de kinderen via inbreng, zullen door de holding worden aangehouden.

 

16.          De aanvragers zullen een aandeelhoudersovereenkomst tussen de kinderen begeleiden ten einde het voortbestaan van de groep te vrijwaren bij het overlijden of de totale werkonbekwaamheid van één van de kinderen. Het beleid en de controle in een commanditaire vennootschap kan worden afgescheiden van het aandelenbezit en biedt in ieder geval een grotere garantie inzake voortzetting.

 

17.          De participaties in de vennootschappen NV A, NV B, NV C, BVBA D en BVBA E behoren tot het privé-patrimonium van de aanvragers. De nieuwe holdingvennootschap zal niet bestuurd en niet gecontroleerd worden door de aanvragers.

 

18.          De voorgenomen transactie kadert in het normale beheer van het privé-vermogen van de aanvragers. De meerwaarden behaald bij de verkoop van de aandelen van de aanvragers komen voort uit een normaal beheer van portefeuillewaarden van een privé-vermogen. De hoofddoelstellingen van de beoogde verrichting zijn de volgende :

 

18.1.    de overdracht van de aandelen NV A, NV B, NV C, BVBA D en BVBA E naar de actieve kinderen;

 

18.2.    een gepaste structuur op te zetten om de continuïteit van de vennootschappen te verzekeren;

 

18.3.    een regeling uit te werken waarbij de ouders zowel uit het dagelijks bestuur als uit het aandeelhouderschap treden (onder voorbehoud van hetgeen is vermeld onder randnummer 12).

 

18.4.    via een lijfrentevergoeding een inkomen te kunnen waarborgen aan de aanvragers zonder dat de vennootschappen zware financiële gevolgen dienen te dragen.

 

19.          Door deze verrichtingen verwerven de kinderen zowel de exploitatievennootschappen als de patrimoniumvennootschap BVBA E, eigenares van de terreinen en deel van de gebouwen waar de exploitatie van vennootschap NV A wordt uitgeoefend.

 

20.          De bezoldigingspolitiek in hoofde van de bestuurders zal niet worden gewijzigd en het totale bezoldigingspakket in de vennootschappen zal worden behouden. De aanvrager heeft enkel een bezoldiging in NV A.

 

21.          Er werden in het verleden nooit dividenden betaalbaar gesteld. In de toekomst zal een beperkte managementvergoeding en/of dividendenstroom naar de holdingvennootschap worden voorzien om de voormelde lijfrentevergoeding te kunnen uitbetalen en na 5 jaar telkens 20% van het saldo van de lopende rekening.

 

22.          Alle ontvangen middelen door de holdingvennootschap uit eventuele dividenduitkeringen of vereffening, andere dan aangehaald onder randnummer 21, zullen integraal worden aangewend om andere groepsvennootschappen bijkomend te kapitaliseren of andere overnames te financieren.

 

23.          De aanvrager zal nog enkele jaren een bestuurdersmandaat uitoefenen in de vennootschap NV A. De andere bestuurdersmandaten worden opgenomen door de kinderen en de holdingvennootschap.

 

IV.     Beslissing van de dvb

 

24.          De geplande verkoop van de aandelen NV A, NV B, NV C, BVBA D en BVBA E aan de op te richten holding vormt een overdracht onder bezwarende titel als bedoeld in artikel 90, 9°, eerste gedachtestreepje, WIB 92.

 

25.          De aandelen NV A, NV B, NV C, BVBA D en BVBA E behoren tot het privé-vermogen van de aanvragers.

 

26.          De verkoop van de aandelen NV A, NV B, NV C, BVBA D en BVBA E kan, gelet op de hierna vermelde overwegingen, beschouwd worden als een normale verrichting van beheer van een privé-vermogen :

 

26.1.    de vennootschappen waarvan de aandelen worden overgedragen werden geruime tijd geleden door de familie opgericht of verworven en de aandelen zijn sindsdien in hun bezit;

 

26.2.    er is geen korte tijdspanne tussen de verwerving van de aandelen en de overdracht ervan;

 

26.3.    het betreft geen complexe verrichting noch spitsvondig feitencomplex ;

 

26.4.    de overdracht van de aandelen kadert binnen een familiale planning waarbij de aandelen van de groep worden verkocht aan de door de kinderen op te richten overnameholding en de betaling van de verkoopprijs zal gespreid gebeuren;

 

26.5.    de aanvragers verkopen de aandelen aan de holdingvennootschap van hun kinderen, waarover de aanvragers noch in rechte, noch in feite de controle zullen hebben en rechtstreeks noch onrechtstreeks aandeelhouder zullen zijn;

 

26.6.    voor de waardering van de aandelen zal een beroep gedaan worden op een onafhankelijke revisor. Het waarderingsverslag zal, onmiddellijk na de verrichting, aan de controledienst van de aanvragers bezorgd worden.

 

          Gelet op wat voorafgaat wordt beslist dat:

 

27.          de verkoop van aandelen NV A, NV B, NV C, BVBA D en BVBA E door de aanvragers beschouwd kan worden als een normale verrichting van beheer van een privé-vermogen, zodat de meerwaarde niet zal worden belast op grond van artikel 90, 9°, eerste gedachtestreepje WIB 92

 

28.          De beslissing is slechts geldig voor zover het verslag van de bedrijfsrevisor dat de waarde van de aandelen NV A, NV B, NV C, BVBA D en BVBA E op het ogenblik van de overdracht aan de holding weergeeft, zal worden overgemaakt aan de bevoegde controle van de aanvragers.

 

29.          Er wordt opgemerkt dat onderhavige beslissing geen uitspraak inhoudt over de in randnummer 11 vermelde omzetting van een deel van de schuld in een lijfrenteovereenkomst.