Voorafgaande beslissing nr. 900.283 dd. 25.08.2009

Vennootschapsbelasting 

Fusie door overneming 

Belastingfraude of -ontwijking - Hoofddoel

Samenvatting

De fusie door overneming van de NV A, de NV B, de NV C en de NV D door de NV E  met als doel het onderbrengen van gelijkaardige thans reeds operationeel geïntegreerde activiteiten in één juridische entiteit, beantwoordt aan de bepalingen zoals uiteengezet in artikel 211, §1, vierde lid, 3°, WIB 92 en artikel 183bis, WIB 92.

I.        Voorwerp van de aanvraag

1.               De aanvraag strekt ertoe te vernemen of de geplande fusie door overneming van de NV A, de NV B, de NV C en de NV D door de NV E beantwoordt aan de bepalingen zoals uiteengezet in artikel 211, §1, vierde lid, 3°, WIB 92 en artikel 183bis, WIB 92.

II.             B eslissing

          De fusie door overneming van de NV A, de NV B, de NV C en de NV D door de NV E  beantwoordt aan de bepalingen zoals uiteengezet in artikel 211, §1, vierde lid, 3°, WIB 92  omwille van de volgende redenen:

2.               De groep P is  een internationale beursgenoteerde groep, welke in België actief is met de divisies R, S, T en U.

3.               Laatstgenoemde divisie verwierf in 2007 de Belgische activiteiten en de bijhorende activa van de NV Q.

4.               De NV A, de NV B, de NV C en de NV D werken in opdracht van de NV E. De NV E treedt hierbij op als centraal entrepreneur, met indienstneming van leidinggevende personeelsleden (overgenomen van de NV Q), verantwoordelijk voor het management van de Belgische activiteiten en de vier voormelde dienstverlenende vennootschappen.

5.               Sinds de overname van de Belgische activiteiten is een verregaande operationele integratie vast te stellen tussen de NV E, de NV A, de NV B, de NV C en de NV D. De thans geplande fusie, waarbij de NV E optreedt als overnemende vennootschap, is feitelijk de juridische voltrekking van de operationele integratie die momenteel reeds bestaat.

6.               Het samenbrengen van de verschillende complementaire en gelijklopende activiteiten in één juridische entiteit zal toelaten meer transparantie te verkrijgen in de operationele werking, de rentabiliteit van bepaalde processen beter te beoordelen en de efficiëntie en effectiviteit van het besluitvormingsproces van de verschillende activiteiten te verbeteren.

7.               Door de consolidatie en integratie van de verschillende activiteiten wordt een grotere onafhankelijkheid bekomen naar banken en derden toe en zal de financiële positie verbeteren waardoor de NV E een grotere kredietwaardigheid zal vertonen.

8.               De fusieoperatie zal als dusdanig geen invloed hebben op de tewerkstelling. De aandeelhouder van de overnemende vennootschap NV E,  Z  BV heeft het voornemen bevestigd dat het zeker niet de bedoeling is de tewerkstelling te verminderen n.a.v. de fusie. Een aanpassing van de tewerkstelling aan de huidige economische omstandigheden blijft wel mogelijk en staat volledig los van de fusie.

9.               M.b.t. het voornemen om de fusie te laten doorgaan op basis van de jaarrekeningen per x.x.2009 met een boekhoudkundig retroactief effect, zal naar aanleiding van de fusie door overneming van de NV C en de NV D door de NV E een boekhoudkundig fusieverlies gerealiseerd worden. Het management van de vennootschappen heeft zich akkoord verklaard om de goodwill, uitgedrukt ten gevolge van de fusieminderwaarde, boekhoudkundig te verwerken via een debitering van een subrekening van de rekening kapitaal (negatieve belaste reserve in kapitaal, te compenseren middels een verworpen uitgave) en een creditering van een andere subrekening van de rekening kapitaal (vrijgestelde reserve in kapitaal). Deze vrijgestelde reserve in kapitaal wordt dan jaarlijks - ten belope van de niet-aftrekbare afschrijving op de goodwill - omgezet in een belaste reserve in kapitaal. Lastens het resultaat zal een belastingvrije reserve aangelegd worden teneinde bij voortduur te voldoen aan de onaantastbaarheidsvoorwaarde m.b.t. de gespreid te belasten kapitaalsubsidies, welke voorkwamen bij de NV C. De ten name van de NV D aanwezige belastingvrije reserves zullen overeenkomstig artikel 211, §1, 2° WIB 92 door de NV E  overgenomen worden in een aparte subrekening van het kapitaal, naast het creëren, voor een gelijk bedrag, van een negatieve belaste reserve opgenomen in het kapitaal (te compenseren middels opname in verworpen uitgaven). De ten name van de NV D aanwezige occulte reserve zal naar aanleiding van de fusie in de fusieaangifte van het aanslagjaar 2010 als eindtoestand worden ingeschreven. De fusieverrichting waarbij de NV E de NV B overneemt zal aanleiding geven tot een boekhoudkundige fusiemeerwaarde welke bij het eigen vermogen gevoegd wordt en in aanmerking komt voor 100 % DBI-aftrek overeenkomstig artikel 204, tweede lid, WIB 92.

10.           Op basis van de door de aanvrager verstrekte inlichtingen en het door de DVB gevoerde onderzoek kan worden aangenomen dat de fusie van de NV A, de NV B, de NV C en de NV D door de NV E niet als hoofddoel of één der hoofddoelen belastingfraude of -ontwijking heeft in de zin van artikel 183bis, WIB 92.