Décision anticipée n° 2014.134 dd. 13.05.2014

Properties

Document type : Prior agreements L 24.12.2002
Title : Décision anticipée n° 2014.134 dd. 13.05.2014
Document date : 13/05/2014
Keywords : plus-value sur actions / plus-value / action / revenu divers / apport en société / gestion normale du patrimoine privé / société holding
Document language : FR
Name : Décision anticipée n° 2014.134 dd. 13.05.2014
Version : 1

Décision anticipée n° 2014.134 dd. 13.05.2014

 

Plus-value sur actions

Revenus divers

Gestion normale du patrimoine privé

Apports d' actions

Plus-value interne

Société de portefeuille

 

Résumé

L'apport par Monsieur x de ses actions de la SA A dans une société de holding encore à créer peut être considéré comme une opération normale de gestion de patrimoine privé, de sorte que la plus-value ne sera pas taxée sur la base de l'article 90, 9°, premier tiret, CIR92.

L'apport des actions constitue le capital fiscalement libéré au nom de la société de holding encore à créer au sens de l'article 184, CIR92.

 

La décision est publiée uniquement dans la langue dans laquelle la demande a été introduite.

 

I. Voorwerp van de aanvraag

1. De aanvraag strekt ertoe de bevestiging te verkrijgen dat :

1.1 de meerwaarde die door de heer X zal worden gerealiseerd naar aanleiding van de inbreng van de aandelen van de NV A die hij in zijn bezit heeft in een nog op te richten holdingvennootschap, niet belastbaar is door toepassing van artikel 90, 9°, eerste gedachtestreepje, van het Wetboek van de inkomstenbelastingen 1992 (WIB 92) en dat

1.2 het kapitaal dat wordt gevormd n.a.v. de inbreng ten name van de nog op te richten holdingvennootschap kan beschouwd worden als gestort kapitaal in de zin van artikel 184, WIB 92.

 

II. Omschrijving van de verrichting

II. A. Identiteit van de aanvrager en van de betrokken vennootschap en de omschrijving van haar activiteiten

2. De aanvraag wordt ingediend door de heer X. De vennootschap waarvan een participatie zal worden ingebracht is de NV A.

3. De NV A is een winstgevende exploitatievennootschap en werd lange tijd geleden door de ouders van de aanvrager opgericht.

4. De NV A stelt personeel tewerk en keerde de afgelopen jaren aanzienlijke dividenden uit.

5. De heer A was reeds verschillende jaren eigenaar van enkele aandelen van de NV A ingevolge kapitaalverhoging en heeft ingevolge schenking door zijn ouders recent nog een minderheidsparticipatie verworven. Tegelijk werd aan de zus van de aanvrager eveneens een participatie geschonken. De aanvrager, zijn zus en hun ouders bezitten thans elk een minderheidsparticipatie in de NV A.

6. De heer X staat in voor het management van de NV A en ontvangt hiervoor een vaste maandelijkse bezoldiging. Zijn zus is eveneens actief in de NV A en is ingevolge haar functie medeverantwoordelijke. Voorlopig blijft zij haar functie als bestuurder nog uitoefenen maar wordt haar takenpakket ingeperkt, mede ingegeven door de aandelenoverdracht (zie verder) en gezondheidsproblemen. Op termijn zal zij haar functies in de firma niet meer uitoefenen en haar mandaat als bestuurder neerleggen.

II.B. Beschrijving van de voorgenomen verrichting

7. De heer X wenst een nieuwe vennootschap op te richten en de hem toebehorende aandelen in de NV A in te brengen in de nieuw op te richten vennootschap middels inbreng in natura. De heer X wenst dit te doen tegen de prijs die bepaald werd in de schenkingsakte.

8. Bij de waardebepaling die voorafgaand aan de schenkingsakte werd opgesteld werd rekening gehouden met de intrinsieke waarde van het bedrijf, mits inachtname van de reële waarde van de gebouwen, welke werd vastgesteld door een onafhankelijk vastgoedexpert. Enkel de methode van de intrinsieke waarde werd weerhouden voor vaststelling van de waarde van de aandelen gezien deze een conservatief beeld van de vennootschap geeft en daarenboven de hantering van andere, meer op rentabiliteit gebaseerde methodes een vertekend beeld zouden kunnen geven naar de toekomst toe gezien de vennootschap voornamelijk aan een beperkt aantal grote klanten levert, waardoor het risico op verlies van klanten en daarmee samenhangend verlies aan rentabiliteit aanwezig zijn. Een revisor werd aangezocht om de waardering van de aandelen vast te stellen en het definitieve verslag zal worden overgemaakt aan de plaatselijke controle waaronder de heer X ressorteert.

9. De bedrijfsleidersvergoeding die de heer X uit de NV A verkreeg zal aldaar wegvallen, doch via de nieuw op te richten vennootschap worden doorgerekend aan de NV A. Hier staan werkelijke prestaties tegenover aangezien de heer X zijn taken in de NV A zal blijven uitoefenen, vanuit de nieuw op te richten vennootschap.

10. De heer X wenst verder na de oprichting van de nieuwe vennootschap de aandelen van zijn zus onder bezwarende titel over te nemen met de opgerichte vennootschap, om alzo de nieuwe vennootschap eigenaar te maken van een meerderheidsparticipatie van de NV A.

11. Er zijn geen plannen voor verdere uitkoop van de ouders van de aanvrager.

 

III. Motivering van de aanvraag

III.A. Inzake toepassing van artikel 90, 9°, eerste gedachtestreepje, WIB 92

12. De heer X wenst door de voorgelegde transactie de problematiek van opvolging aan te pakken en tot eenheid van bestuur te komen. Gelet op het feit dat de ouders niet meer wensten te besturen en zij hun aandelen wensten over te laten aan hun kinderen, werd de heer X geconfronteerd met een verschil in bestuurlijke visie met zijn zus.

13. Teneinde eenheid van bestuur te bekomen heeft de heer X besloten zijn zus uit te kopen. Om de over te nemen aandelen niet in zijn huwelijksgemeenschap te verkrijgen, werd beslist om deze via een op te richten vennootschap te verwerven, temeer daar de financieringsmogelijkheden via een vennootschap voordeliger zijn dan in privatieve naam. Door oprichting van een nieuwe vennootschap en hierin de aandelen onder te brengen, wenst de heer X tevens zijn privé-vermogen af te schermen en alzo aan risicospreiding te doen. Tenslotte kan de heer X alzo de nodige continuïteit waarborgen in de NV A en de tewerkstelling op peil houden.

14. Voor de uitkoop zal hij met de nieuw opgerichte vennootschap een financiering bij een financiële instelling aangaan en tevens een bedrag aan privé-middelen ter beschikking stellen onder de vorm van een onderhandse lening. De gesprekken met de financiële instellingen zijn lopende, waarbij wordt gestreefd naar een aflossingsperiode tussen de 5 en 10 jaar.

15. Teneinde de lening af te lossen wordt gerekend op de upstream vanuit de NV A van dividenden, zoals deze voordien ook werden uitgekeerd aan de aandeelhouders. Tevens zullen de verkregen dividenden worden aangewend om de gehele uitkoop van de zus van de aanvrager vanuit de nieuw op te richten vennootschap te helpen financieren.  Doordat de nieuw op te richten vennootschap na overname van de aandelen van de zus de meerderheid van de aandelen in de NV A zal bezitten, zal zij het grootste deel van de dividenden opstrijken en kunnen gebruiken voor aflossing van de banklening. De overnamewaarde zou eveneens gebaseerd worden op het in de schenkingsakte vastgelegde bedrag per aandeel.

Geen overtollige liquiditeiten

16. De liquide middelen waarover de NV A beschikt op datum van 9.1.2014 betreffen zuivere werkingsmiddelen en omwille van het personeelsbestand heeft de vennootschap een buffer nodig om de nodige loonbetalingen, in combinatie met lopende bestellingen te kunnen dragen.

17. De vroeger aanwezige overtollige liquiditeiten werden middels dividenduitkering aan de aandeelhouders uitgekeerd (zie randnummer 4), waarna de vennootschap nog zuivere werkingsmiddelen heeft overgehouden. Indien in de toekomst overtollige liquiditeiten zouden ontstaan, is er de mogelijkheid dat dividenduitkeringen kunnen plaatsvinden, afhankelijk van de resultaten van de NV A en de nood aan eventuele investeringen aldaar.

III.B. Inzake de toepassing van artikel 184, WIB 92

18. De aanvrager verwijst naar artikel 184, WIB 92, waarbij het gestort kapitaal wordt gedefinieerd als het gedeelte van het maatschappelijk kapitaal dat werkelijk gestort is in geld of in natura, maar slechts in zoverre geen verminderingen of terugbetalingen hebben plaatsgevonden. De in het kapitaal opgenomen winsten, andere dan uitgekeerde winsten, die als zodanig aan belastingen werden onderworpen, worden niet als fiscaal gestort kapitaal aangemerkt.

19. De commentaar op het WIB 92 stelt onder nummer 184/4 dat het maatschappelijk kapitaal van een vennootschap bij haar oprichting bestaat uit de inbrengen van haar vennoten of aandeelhouders - in geld, roerende, onroerende goederen, handelsfonds etc.. Wanneer bij de oprichting het geplaatste maatschappelijk kapitaal onmiddellijk wordt volstort, stemt het gestort kapitaal op dat moment overeen met het maatschappelijk kapitaal. Overeenkomstig artikel 184, 1^e lid, WIB 92 moet op elk moment voor de bepaling van het gestort kapitaal enkel rekening worden gehouden met het (eventuele gedeelte van het) maatschappelijk kapitaal dat door de aandeelhouders of vennoten reeds werkelijk is gestort.

20. Betreffende kapitaalverhogingen stelt de commentaar op het WIB 92 dat op dezelfde wijze als bedoeld in 184/4 moet worden gehandeld met betrekking tot kapitaalverhogingen tijdens het bestaan van de vennootschap, met andere woorden kan slechts het werkelijk door de vennoten of aandeelhouders gestorte bedrag worden aangemerkt als gestort kapitaal.

21. Overwegende het voorgaande stemt de inbreng van de aandelen van de NV A in de nieuw op te richten vennootschap volgens de aanvrager overeen met een werkelijk gestorte inbreng en dient het alzo gevormde kapitaal te worden beschouwd als fiscaal gestort kapitaal.

 

IV. Beslissing

IV.A. Inzake toepassing van artikel 90, 9°, WIB 92

22. De geplande inbreng door de heer X van de aandelen van de NV A die hij in privé-bezit heeft in een nog op te richten holdingvennootschap, vormt een overdracht onder bezwarende titel als bedoeld in artikel 90, 9°, eerste gedachtestreepje, WIB 92.

23. De aandelen van de betrokken vennootschap behoren tot het privé-vermogen van de heer X.

24. De geplande inbreng kan, gelet op de hierna vermelde overwegingen, worden aangemerkt als een normale verrichting van beheer van het privé-vermogen in de zin van artikel 90, 9°, eerste gedachtestreepje, WIB 92 :

24.1 de aandelen van de NV A zijn sinds de oprichting in bezit van de ouders van de aanvrager. De heer X is in het bezit gekomen van de in te brengen aandelen ingevolge kapitaalverhoging enerzijds en ingevolge schenking door zijn ouders anderzijds;

24.2 het betreft geen complexe verrichting, noch spitsvondig feitencomplex;

24.3 de geplande verrichting kadert in de familiale opvolging van de NV A. Via een overnameholding zal de heer X zijn zus, die op termijn haar functies en bestuursmandaat in de NV A zal neerleggen, uitkopen;

24.4 door voorgenomen inbrengverrichting wordt het aandelenbezit gecentraliseerd onder de nieuwe holdingvennootschap en wordt de continuïteit van het familiaal aandeelhouderschap gegarandeerd. Eveneens wordt tot eenheid van bestuur gekomen en wordt het privé-vermogen van de heer X veilig gesteld;

24.5 in het verleden werden dividenden uitgekeerd door de NV A;

24.6 de meerwaarde die bij de inbreng van de aandelen zal worden gerealiseerd is, gelet op de bezitsduur van de aandelen, de afwezigheid van financieringen en van hoge risico's, niet het gevolg van speculatie als bedoeld in artikel 90, 1°, WIB 92;

24.7 het verslag van de revisor waaruit de waarde van de aandelen van de NV A blijkt, zal aan de lokale controleur van de aanvrager worden overgemaakt.

25. De DVB neemt kennis van de in randnummers 16 en 17 aangehaalde motivering inzake de aanwezige liquide middelen binnen de betrokken vennootschap en verwijst hiervoor naar randnummer 30 hierna.

26. Het kapitaal dat wordt gevormd naar aanleiding van de geplande inbreng in een nog op te richten holdingvennootschap wordt beschouwd als fiscaal gestort kapitaal in de zin van artikel 184, WIB 92.

 

Gelet op de artikelen 20 tot 23 van de Wet van 24 december 2002 tot wijziging van de vennootschapsregeling inzake inkomstenbelastingen en tot instelling van een systeem van voorafgaande beslissingen in fiscale zaken alsmede op de overwegingen zoals vermeld in deel IV, beslist het College van de DVB dat :

27. de inbreng door de heer X van zijn aandelen van de NV A in een nog op te richten holdingvennootschap beschouwd kan worden als een normale verrichting van beheer van een privé-vermogen, zodat de meerwaarde niet zal belast worden op grond van artikel 90, 9°, eerste gedachtestreepje, WIB 92;

28. de inbreng van de aandelen ten name van de nog op te richten holdingvennootschap fiscaal gestort kapitaal uitmaakt in de zin van artikel 184, WIB 92.

29. De beslissing is slechts geldig voor zover het verslag van de bedrijfsrevisor, dat de waarde van de betrokken participatie op het ogenblik van de inbreng weergeeft, aan de locale controle van de heer X zal worden overgemaakt. Er werd aan de DVB geen ontwerpverslag voorgelegd, bijgevolg behelst de voorliggende beslissing geen uitspraak over de waardering van de aandelen.

30. Onderhavige beslissing is gebaseerd op elementen zoals deze door de aanvrager vermeld worden. De DVB spreekt zich in deze beslissing niet uit over de mogelijke toepassing van de anti-misbruikbepaling voorzien in artikel 344, § 1, WIB 92 ten gevolge van verrichtingen die niet omschreven zijn in deze beslissing, inzonderheid een latere kapitaalvermindering in de holdingvennootschap van de heer X.

31. Tot slot wordt de aandacht erop gevestigd dat de beslissing slechts geldig blijft voor zover de verrichtingen plaatsvinden binnen de periode van één jaar vanaf de datum van de voorafgaande beslissing.