Voorafgaande beslissing nr. 2012.245 dd. 26.11.2013

Properties

Document type : Prior agreements L 24.12.2002
Title : Voorafgaande beslissing nr. 2012.245 dd. 26.11.2013
Tax year : 2013
Document date : 26/11/2013
Keywords : meerwaarde / divers inkomen / normaal beheer van het privé-vermogen / meerwaarde op aandelen / aandeel / inbreng in vennootschap
Document language : NL
Name : Voorafgaande beslissing nr. 2012.245 dd. 26.11.2013
Version : 1

 

Voorafgaande beslissing nr. 2012.245 dd. 26.11.2013

 

Divers inkomen

Meerwaarde op aandelen

Inbreng van aandelen

Interne meerwaarde

Normaal beheer privé-vermogen

 

Samenvatting

De geplande inbreng door de aanvragers van de aandelen bvba X en VOF Z in de nieuw op te richten vennootschap NewCo kan, gelet op de in de beslissing opgenomen overwegingen, worden aangemerkt als een normale verrichting van beheer van privé-vermogen als bedoeld in de artikel 90, 9°, eerste gedachtestreepje, WIB 92.

Het kapitaal dat wordt gevormd naar aanleiding van de inbreng in NewCo, wordt beschouwd als gestort kapitaal in de zin van artikel 184, 1ste lid, WIB 92.

 

I. Voorwerp van de aanvraag

1. De aanvraag strekt ertoe bevestiging te verkrijgen dat :

1.1 de overdracht van de aandelen bvba X en VOF Z aan NewCo ten name van A en B een normale verrichting uitmaakt van beheer van privévermogen, zodat de meerwaarden die zij zullen realiseren niet belastbaar zijn door toepassing van artikel 90, 9°, eerste gedachtestreepje, van het Wetboek van de inkomstenbelastingen 1992 (WIB 92);

1.2 het kapitaal dat gevormd wordt door de inbreng van de aandelen bvba X en VOF Z in NewCo dient te worden beschouwd als fiscaal gestort kapitaal in de zin van artikel 184 WIB 92.

 

II. Omschrijving van de verrichting

2. De aanvraag wordt ingediend door A en B, gehuwd onder het wettelijk stelsel. A en B hebben 2 kinderen. B is zaakvoerder van de VOF Z. A is zaakvoerder van de bvba X.

3. De bvba X werd meerdere jaren geleden opgericht door A. De bvba X verleent diensten. A en B houden alle aandelen in onverdeeldheid aan.

4. Er bevinden zich in de vennootschap geen onroerende goederen die door de aanvragers privématig worden aangewend.

5. De bvba X heeft de laatste vijf jaar geen kapitaalvermindering doorgevoerd, noch eigen aandelen ingekocht. Jaarlijks wordt er een bescheiden dividend uitgekeerd. De aanvrager gaat voorafgaand aan de inbreng de overtollige liquide middelen via een dividend uitkeren.

6. De VOF Z werd enkele jaren geleden opgericht door B en de twee kinderen. B bezit de meerderheid van de aandelen.

7. De VOF Z heeft de laatste vijf jaar geen kapitaalvermindering doorgevoerd, eigen aandelen ingekocht noch dividenden uitgekeerd.

8. A en B houden geen andere participaties aan.

9. A en B brengen al hun aandelen bvba X en VOF Z (A zal één aandeel behouden in de bvba X om te voldoen aan de vennootschapsrechtelijke pluraliteitsvereiste) in het kapitaal van een nieuw op te richten vennootschap NewCo. NewCo houdt zodoende quasi alle aandelen van beide vennootschappen aan.

10. De aandelen NewCo zouden in een latere fase geschonken kunnen worden aan de kinderen of op een andere wijze aan hen worden overgedragen in het kader van de successieplanning van A en B.  Mogelijks worden de aandelen voor deze overdracht ter certificering overgedragen aan een Nederlandse Stichting-Administratiekantoor of ingebracht in een burgerlijke maatschap.

11. A en B gaan het engagement aan dat:

11.1 gedurende een periode van drie jaar te rekenen vanaf de inbreng van de aandelen bvba X en VOF Z geen kapitaalvermindering door NewCo wordt doorgevoerd;

11.2 gedurende een periode van drie jaar te rekenen vanaf de inbreng geen kapitaalvermindering door de bvba X en de VOF Z wordt doorgevoerd, tenzij die middelen door NewCo worden gebruikt voor bijvoorbeeld nieuwe investeringen of voor de financiering van andere groepsvennootschappen of verbonden ondernemingen zonder dat deze geldmiddelen mogen doorstromen naar de aandeelhouders natuurlijke personen;

11.3 gedurende een periode van drie jaar te rekenen vanaf de inbreng de dividenduitkeringen door de bvba X en de VOF Z ten overstaan van vroeger niet wijzigen (dit wil zeggen voor de inbreng in NewCo). Er mogen toch hogere dividenden worden uitgekeerd indien wordt aangetoond dat de dividenduitkeringen worden gebruikt voor bijvoorbeeld nieuwe investeringen of voor de financiering van andere groepsvennootschappen of verbonden ondernemingen. De hogere dividenduitkeringen mogen echter niet doorvloeien naar de aandeelhouders natuurlijke personen. De hogere dividenden mogen ook worden gebruikt voor de betaling van aandeelhouders die wensen uit te treden voor zover de dividenduitkeringen worden gebruikt voor de terugbetaling van een lening of de aflossing van een rekening-courant die werd aangegaan voor de uitkoop van sommige aandeelhouders. De terugbetaling van de lening of de aflossing van de rekening-courant moet echter wel over een voldoende lange periode worden gespreid (minimum 5 jaar);

11.4 gedurende een periode van drie jaar te rekenen vanaf de inbreng van de aandelen bvba X en VOF Z betaalde managementfees, bedrijfsleidersbezoldigingen, enzovoort, overeenstemmen met de vroegere bedrijfsleidersbezoldigingen. De geldstroom vanuit de bvba X en de VOF Z mag hoger zijn dan de vroegere bedrijfsleidersbezoldigingen indien blijkt dat hier daadwerkelijk prestaties tegenover staan (bijvoorbeeld boekhouding, personeel, ...) die vroeger op het niveau van de werkmaatschappijen werden verricht en nu door de holding worden uitgevoerd (eventueel met overdracht van het betrokken personeel) én marktconform werd doorgerekend.

12. Daarenboven zal het waarderingsverslag opgesteld door een onafhankelijke bedrijfsrevisor dat de waarde van de bvba X en VOF Z op het ogenblik van de overdracht aan NewCo weergeeft, worden overgemaakt aan de bevoegde controle in de personenbelasting van de aanvragers.

13. De aanvragers verbinden er zich uitdrukkelijk toe de inbreng door te voeren aan de in dit waarderingsverslag vermelde venale waarde.

 

III. Beslissing

14. Op geplande inbreng van de aandelen bvba X en VOF Z in NewCo vormt een overdracht onder bezwarende titel als bedoeld in artikel 90, 9°, eerste gedachtestreepje, WIB 92.

15. De aandelen van de betrokken vennootschappen behoren tot het privé-vermogen van de aanvragers.

16. De geplande inbreng kan, gelet op de hierna vermelde overwegingen, worden aangemerkt als een normale verrichting van beheer van het privé-vermogen in de zin van artikel 90, 9°, eerste gedachtestreepje, WIB 92 :

16.1 de aandelen van de bvba X en de VOF Z zijn sinds de oprichting ervan meerdere jaren geleden in het bezit van de aanvragers;

16.2 er is geen korte tijdspanne tussen de verwerving van de aandelen en de overdracht ervan;

16.3 door de inbreng wordt een structuur gecreëerd die toelaat om :

16.3.1 een geschikte opvolgingsstructuur voor successiedoeleinden mogelijk te maken ten aanzien van de kinderen van de aanvragers;

16.3.2 nieuwe investeringen rechtstreeks vanuit NewCo te doen. Zo kunnen nieuwe projecten worden gerealiseerd middels een over te nemen of een nieuw op te richten dochtervennootschap van NewCo (diversificatie). Op heden ligt evenwel nog geen duidelijk project voor;

16.4 het betreft geen complexe verrichting noch spitsvondig feitencomplex;

16.5 jaarlijks wordt een bescheiden dividend uitgekeerd door de bvba X;

16.6 de verrichting heeft niet tot doel (verhoogde) liquiditeiten aan de structuur te onttrekken. Voorafgaand aan de inbreng zullen de overtollige liquide middelen aanwezig binnen de bvba X onder de vorm van een dividend worden uitgekeerd;

16.7 voor de waardering van de aandelen zal beroep worden gedaan op een onafhankelijke revisor. Een kopie van dit waarderingsverslag zal, ter gelegenheid van de inbrengverrichting, aan de controledienst van de aanvrager worden bezorgd;

16.8 de meerwaarde die bij de inbreng van de aandelen wordt gerealiseerd is, gelet op de bezitsduur van de aandelen, de afwezigheid van financieringen en van hoge risico's niet het gevolg van speculatie als bedoeld in artikel 90, 1°, WIB 92.

17. Overeenkomstig de bepalingen van artikel 184, 1ste lid, WIB 92 is het gestorte kapitaal het statutaire kapitaal voorzover dat gevormd wordt door werkelijk gestorte inbrengen en voorzover er geen vermindering heeft plaatsgevonden.

18. Het kapitaal dat wordt gevormd naar aanleiding van de inbreng in NewCo wordt beschouwd als gestort kapitaal in de zin van artikel 184, 1ste lid, WIB 92.

*

*     *

Gelet op de artikelen 20 tot 23 van de wet van 24 december 2002 tot wijziging van de vennootschapsregeling inzake inkomstenbelastingen en tot instelling van een systeem van voorafgaande beslissingen in fiscale zaken alsmede op de overwegingen zoals vermeld in deel IV beslist het College van de DVB in zitting van 26 november 2013 dat:

19. de geplande inbreng van de aandelen bvba X en VOF Z in NewCo aangemerkt kan worden als een normale verrichting van beheer van privé-vermogen, zodat de meerwaarden die de aanvragers zullen realiseren niet belastbaar zijn door de toepassing van artikel 90, 9°, eerste gedachtestreepje, WIB 92,

20. het kapitaal dat wordt gevormd naar aanleiding van de inbreng in NewCo, beschouwd wordt als gestort kapitaal in de zin van artikel 184, 1ste lid, WIB 92.

21. De beslissing is slechts geldig voor zover het verslag van de revisor waaruit de waarde van de aandelen bvba X en VOF Z blijkt op het ogenblik van de inbreng, aan de bevoegde controledienst van de aanvragers zal worden overgemaakt. Er werden aan de DVB geen ontwerpverslagen voorgelegd, bijgevolg behelst voorliggende beslissing geen uitspraak over de waardering van de aandelen.

22. De aandacht wordt er tevens op gevestigd dat de beslissing slechts geldig blijft voor zover de inbrengen plaatsvinden binnen de periode van één jaar vanaf de datum van de voorafgaande beslissing.

23. Onderhavige beslissing is gebaseerd op elementen zoals deze door de aanvragers vermeld worden. De DVB spreekt zich in deze beslissing, ondanks de vermelding in randnummer 11, niet uit over de mogelijke toepassing van de anti-misbruikbepaling voorzien in artikel 344, § 1, WIB 92 ten gevolge van verrichtingen die niet omschreven zijn in deze beslissing, inzonderheid een latere kapitaalvermindering.