Voorafgaande beslissing nr. 900.500 dd. 09.03.2010

 

Vennootschapsbelasting

Meerwaarde op aandelen

Meerwaarde bij inbreng in vennootschap

Divers inkomen

Normaal beheer privé-vermogen

 

Samenvatting

 

Een voorafgaande beslissing werd gevraagd omtrent het feit of de geplande inbreng tegen marktwaarde door dhr. X  van de aandelen NV A in de NV B, als een normale verrichting van beheer van privé-vermogen als bedoeld in artikel 90, 9°, eerste gedachtestreepje, WIB 92 kan worden beschouwd en dat de inkomsten ingevolge de voormelde verrichting niet voortkomen uit speculatie zoals bedoeld in artikel 90, 1° WIB 92.

 

Er werd beslist dat de vooropgestelde verrichting niet als speculatief kan worden beschouwd in de zin van artikel 90, 1° WIB 92 en dat gelet op de in de beslissing opgenomen overwegingen, de verrichting kan worden beschouwd als een normale verrichting van beheer van een privé-vermogen, zodat de meerwaarde niet zal worden belast op grond van artikel 90, 9°, eerste gedachtestreepje, WIB 92.

 

I.        Voorwerp van de aanvraag

 

1.         De aanvraag strekt ertoe te vernemen of de geplande inbreng door dhr. X (hierna : de aanvrager) van zijn aandelen NV A tegen marktwaarde in de NV B als een normale verrichting van beheer van privé-vermogen als bedoeld in artikel 90, 9°, eerste gedachtestreepje, WIB 92 kan worden beschouwd en niet kan beschouwd worden als speculatie als bedoeld in artikel 90,1° WIB 92.

 

II.      Omschrijving van de verrichting

 

II.A.   Beschrijving van de activiteiten van de aanvrager en de betrokken vennootschappen

 

2.       De NV A werd een zeel lange tijd geleden opgericht. Over de jaren heen is dhr. X, samen met zijn moeder, mevr. Z, alleen eigenaar van alle aandelen geworden.    

 

3.       De huidige aandeelhouders van de NV A zijn mevr. Z, zij bezit een zeer kleine minderheid van de aandelen en dhr. X, hij bezit een grote meerderheid van de aandelen.  

           

4.       Deze aandelenverhouding bestaat reeds lang. Voordien heeft dhr. X de aandelen trapsgewijs van zijn ouders overgekocht.      

 

5.       De vennootschap is een operationele vennootschap.

 

6.       De vennootschap wordt bestuurd door dhr. X, gedelegeerd bestuurder en voorzitter van de Raad van Bestuur, mevr. Z, bestuurder en de NV B, bestuurder met als vaste vertegenwoordiger dhr.  X.

 

7.       De NV B werd ook een lange periode geleden opgericht. 

 

8.       Dhr. X en zijn echtgenote mevr. Y bezitten op één aandeel na alle aandelen van de vennootschap. Mevr. Z bezit het resterende aandeel.

 

9.       De vennootschap wordt bestuurd door dhr. X, gedelegeerd bestuurder en voorzitter van de Raad van Bestuur en mevr. Z, bestuurder.

 

10.     Deze vennootschap heeft op vandaag één deelneming in een tijdelijke handelsvennootschap. Er werd door deze vennootschap een onroerend goed gekocht.

 

          II.B.      Beschrijving van de voorgenomen verrichting

 

11.     De verrichting waarover een voorafgaande beslissing aan de DVB wordt gevraagd omhelst de inbreng tegen marktwaarde door dhr. X van, op één aandeel na, alle aandelen NV A in de NV B.    

 

12.     Voorafgaandelijk zal mevr. Z haar minderheidsparticipatie NV A verkopen aan haar zoon, dhr. X. Voor de financiering van deze transactie zullen de middelen van de vennootschappen niet aangesproken worden (geen dividenden, extra bezoldigingen, opname R/C,…). 

 

13.     De waardering van de aandelen zal gelijk zijn voor beide transacties. 

 

14.     Dhr. X wenst één aandeel niet in te brengen in de NV B. Het inbrengen van alle aandelen zou de éénhoofdigheid van de NV A tot gevolg hebben, wat, gezien de consequenties op het vlak van het verliezen van de beperkte aansprakelijkheid, geen verstandige beslissing zou zijn. Het ene overblijvende aandeel zal dus in het huwelijksvermogen blijven van de dhr. X en mevr. Y en  dit aandeel zal privé behouden blijven. Dhr. X  zal echter de lidmaatschapsrechten uitoefenen zodat hij op de algemene vergadering zal optreden voor dit aandeel, hoewel beide echtgenoten dus elk recht hebben op de helft van de geldelijke waarde ervan mochten het ooit verkocht worden of bij ontbinding van hun huwelijkstelsel.

 

15.     Dhr. X en mevr. Y gaan het engagement aan dat gedurende een periode van drie jaar te rekenen vanaf de inbreng :

 

          15.1.      geen kapitaalvermindering zal worden doorgevoerd bij de NV B;

 

15.2. geen kapitaalvermindering door de NV A zal worden doorgevoerd, tenzij die middelen door NV B worden gebruikt voor bijvoorbeeld nieuwe investeringen of financiering van andere groepsvennootschappen of verbonden ondernemingen zonder dat deze geldmiddelen mogen doorstromen naar de aandeelhouders natuurlijke personen;

 

15.3.  de dividenduitkeringen door de NV A niet zullen wijzigen t.o.v. vroeger (d.w.z. voor de inbreng in de NV B). Er mogen toch hogere dividenden worden uitgekeerd indien wordt aangetoond dat de dividendenuitkeringen zullen gebruikt worden voor bijvoorbeeld nieuwe investeringen of voor de financiering van andere groepsvennootschappen of verbonden ondernemingen. De hogere dividenduitkeringen mogen echter niet doorvloeien naar de aandeelhouders natuurlijke personen. De hogere dividenden mogen  ook worden gebruikt voor de betaling van aandeelhouders die wensen uit te treden maar enkel voor zover de dividenduitkeringen worden gebruikt voor de terugbetaling van een lening of de aflossing van een rekening-courant die werd aangegaan voor de uitkoop van sommige aandeelhouders. De terugbetaling van de lening of de aflossing van de rekening-courant moet echter wel over een voldoende lange periode worden gespreid (minimum 5 à 7 jaar);

 

15.4.  de door de NV A betaalde managementfees, bedrijfsleidersbezoldigingen, enz… overeen zullen stemmen met de vroegere bedrijfsleidersbezoldigingen. De geldstroom vanuit de NV A  naar de NV B zal enkel hoger zijn dan de vroegere bedrijfsleidersbezoldigingen indien blijkt dat hier daadwerkelijk prestaties tegenover staan (bv. boekhouding, personeel,…) die vroeger op het niveau van de NV A werden verricht en nu door de NV B worden uitgevoerd (eventueel met overdracht van het betrokken personeel) én marktconform worden doorgerekend.

 

16.     De aandelen van de NV A zullen worden ingebracht tegen de werkelijke waarde zodanig dat de NV B aan dhr. X geen abnormaal of goedgunstig voordeel verleent of vice versa.

 

17.     Voorafgaandelijk aan deze inbreng in natura zal een bedrijfsrevisor worden aangesteld, die in een verslag de toegepaste waarderingsmethode zal vermelden en de inbreng aan marktvoorwaarden zal bevestigen. Een kopie van het verslag zal overgemaakt worden aan de DVB.

 

III.     Motivering van de aanvraag

 

18.     Tot op heden heeft dhr. X rechtstreeks de meerderheid van de aandelen in de NV A.

 

19.     De aangehouden aandelen zowel in de NV A als in de NV B maken op heden deel uit van het privaat vermogen van dhr. X.

 

20.     De verkoop van de aandelen door Mevr. Z aan dhr. X en de inbreng tegen marktwaarde door dhr. X van zijn aandelen (behalve één) NV A  in de NV B is louter een reorganisatie met de bedoeling de structuur van de vennootschappen te vereenvoudigen en op die manier de NV A en de NV  B te versterken.

 

21.     De continuïteit van de activiteiten van beide vennootschappen staat voorop zodat het niet de bedoeling is om op korte of middellange termijn middelen te onttrekken aan de vennootschappen.

 

22.     Het aandeelhouderschap van de NV B in de NV A zorgt voor een sterke structuur en zekerheden naar personeel, toekomstige geldschieters en leveranciers toe.

 

23.     De NV B zal haar eigen vermogen aanzienlijk versterken wat een gunstige invloed zou moeten hebben bij onderhandelingen op het gebied van projectontwikkeling, verlenen van bouwkundige adviezen, berekenen van kosten en baten, handel in onroerend goed en ook tegenover leveranciers.

 

24.     Het is niet de bedoeling dat de NV B risicovolle- of exploitatieactiviteiten zal opstarten, maar wel dat zij haar rol als holdingvennootschap verder zal kunnen ontwikkelen. De activiteiten van de NV B zijn op heden:

 

24.1.  studiewerk en administratieve diensten voor derden, maar in hoofdzaak op vandaag voor de NV A en voor haar participatie in de tijdelijke handelsvennootschap;

 

24.2.  participaties in andere vennootschappen : op heden dus enkel in de tijdelijke handelsvennootschap;

 

24.3.  projectontwikkeling voor eigen rekening;

 

24.4.  vastgoedportefeuille.

 

25.     Het is dus niet zo dat de NV B zich zal inlaten met het realiseren van bouwprojecten voor derden. De NV B zal normaal wel verder optreden als ontwikkelaar van haar eigen patrimonium en zal hierbij de expertise en inzet van haar dochterondernemingen kunnen combineren met haar kapitaalbasis. De vennootschap is reeds in het bezit van verschillende onroerende goederen. 

 

26.     Op die manier zal het inschakelen van de NV B in haar rol als holding zeker vruchten kunnen afwerpen, zonder dat haar activiteiten haar daarin zouden hinderen, wel integendeel.

 

27.     In het recente verleden heeft de NV B de overname van een  studiebureel/projectontwikkelaar niet kunnen afronden, mede door het als niet voldoende sterk en professioneel gestructureerd overkomen van de groep. Dit dossier zal naar alle waarschijnlijkheid in de nabije toekomst opnieuw op tafel komen en dan wil dhr. X klaar staan met zijn gestroomlijnde en sterkere structuur.

 

28.     Uiteraard zal de nieuwe structuur ook voor andere overnameopportuniteiten enkel een extra troef zijn.

 

29.     In die zin is het logisch dat de NV B steeds meer de rol van een holding zal spelen en zich gaat concentreren op die activiteiten die typisch zijn voor een holding, namelijk het aanhouden, leiden en desgevraagd financieren van dochtervennootschappen en deze de nodige ondersteunende administratieve diensten bieden.

 

30.     De aanvrager meent dat hierbij duidelijk naar voorkomt dat de aanzet tot inbreng van de aandelen van de ene vennootschap in de andere niet om fiscale motieven wordt doorgevoerd, maar wel in het kader van een beleidsoptie tot het uitbouwen van een gunstige structuur voor de verdere ontwikkeling van de beide vennootschappen.

 

IV.     Beslissing

 

31.     De inbreng door de aanvrager van zijn aandelen NV A in de reeds bestaande vennootschap NV B vormt een overdracht onder bezwarende titel als bedoeld in artikel 90, 9°, eerste gedachtestreepje, WIB 92.     

 

32.     De aandelen van de betrokken vennootschappen behoren tot het privé-vermogen van dhr. X en mevr. Y.

 

33.     De geplande inbreng kan, gelet op de hierna vermelde overwegingen, worden aangemerkt als een normale verrichting van beheer van het privé-vermogen :

 

33.1.  de ingebrachte aandelen waren reeds lang in het bezit; 

 

33.2.  de inbrenggenietende vennootschap bestaat reeds meerdere jaren;

 

33.3.  het betreft geen complexe verrichting noch spitsvondig feitencomplex;

 

33.4.  de geplande verrichting is louter een reorganisatie van de groep met de bedoeling de groepsstructuur te vereenvoudigen, aandelen te centraliseren in de NV B en het eigen vermogen van deze vennootschap te versterken;

 

33.5.  door dhr. X en mevr. Y worden engagementen aangegaan (zie randnummer 15 hiervoor);

 

33.6.  voor de waardering van de aandelen zal een beroep gedaan worden op een onafhankelijke revisor. Het waarderingsverslag zal, onmiddellijk na de verrichting, aan de locale controleur van de inbrengers bezorgd worden.

 

34.     Gelet op de bezitsduur van de aandelen, de afwezigheid van financieringen en hoge risico's, is de meerwaarde die n.a.v. de inbreng wordt gerealiseerd, niet het gevolg van speculatie als bedoeld in artikel 90, 1° WIB 92.

 

          Gelet op de overwegingen vermeld in de randnummers 31 tot 34 beslist het College in zitting van 9 maart 2010 dat :  

 

35.     de geplande inbreng van de aandelen NV A in de NV B  beschouwd kan worden als een normale verrichting van het beheer van het privé-vermogen, zodat de meerwaarde niet belast zal worden op grond van artikel 90, 1° en 90, 9°, eerste gedachtestreepje, WIB 92;

 

36.     de in het vooruitzicht gestelde verrichting geen speculatieve verrichting uitmaakt, als bedoeld in artikel 90, 1° WIB 92.

 

37.     De beslissing is slechts geldig voor zover het verslag van de revisor, dat de waarde van de aandelen op het ogenblik van de inbreng in de NV B weergeeft, zal worden overgemaakt aan de locale controleur van de dhr. X en mevr. Y.

 

38.     Er wordt opgemerkt dat onderhavige beslissing geen uitspraak inhoudt over de in het randnummer 12 vermelde voorafgaandelijke verkoop door mevr. Z van haar aandelen NV A aan dhr. X.