Décision anticipée n° 2015.532 dd. 02.02.2016

Properties

Document type : Prior agreements L 24.12.2002
Title : Décision anticipée n° 2015.532 dd. 02.02.2016
Tax year : 2016
Document date : 02/02/2016
Keywords : impôt des personnes physiques / revenu professionnel / revenu divers / gestion normale du patrimoine privé / impôt des sociétés / plus-value sur actions / revenu définitivement taxé / déduction des RDT / avantage anormal ou bénévole
Document language : FR
Name : Décision anticipée n° 2015.532 dd. 02.02.2016
Version : 1

Décision anticipée n° 2015.532 dd. 02.02.2016

 

Impôt des personnes physiques

Revenu professionnel

Revenu divers

Gestion normale d’un patrimoine privé

Impôt des sociétés

Plus value sur actions

Déduction pour revenus définitivement taxés

Avantage anormal

 

Résumé

 

L’investissement par la SA X dans Y à un prix correct et l’acquisition d’une option d’achat sur Y moyennant le paiement d’une prime d’option correcte ne donne lieu ni à une reconnaissance de bénéfices ni à un avantage anormal. Dans le chef des managers-personnes physiques, l’investissement dans les actions de la SA X ne donne lieu à aucun avantage de toute nature imposable et une éventuelle plus-value sur ces actions ne peut être considérée comme un revenu professionnel, ni comme revenus divers. Dans le chef des managers-sociétés de management, l’investissement dans les actions de la SA X ne donne lieu à aucun bénéfice imposable. Une éventuelle plus-value portant sur les actions de Y au nom de SA X, ainsi qu’une éventuelle plus-value portant sur les actions de SA X au nom des managers-sociétés de management est soumise au régime fiscal, tel que visé à l’article 192 du CIR 92, pour autant que la condition de possession d’un an soit remplie, comme décrit dans l’article 192, §1^er du CIR 92. Pour autant que les conditions, telles que reprises aux articles 202 à 205 du CIR 92, aient été remplies, les dividendes ou les boni de liquidation en provenance de Y, respectivement la SA X, entreront en considération pour la déduction RDT au nom de la SA X, respectivement les managers-sociétés de management.

 

La décision est publiée uniquement dans la langue dans laquelle la demande a été introduite.

 

I. Voorwerp van de aanvraag

1. In hoofde van X NV strekt de aanvraag er toe bevestiging te bekomen dat:

1.1 de investering door X NV in Y aan een correcte prijs en de verwerving van een call-optie op Y mits betaling van een correcte optiepremie niet leiden tot een erkenning van winst (art. 24, eerste lid, 1° van het Wetboek van de Inkomstenbelastingen 1992 (hierna “WIB 92”)), noch tot een abnormaal voordeel (in de zin van de artt. 79 en 207 WIB 92).

1.2. een eventuele meerwaarde op Y-Aandelen het belastingregime ondergaat voorzien in artikel 192 WIB 92;

1.3. eventuele dividenduitkeringen of eventuele liquidatieboni worden belast als dividenden, met toepassing van het DBI-regime onder de normale voorwaarden.

2. In hoofde van de Managers-natuurlijke personen strekt de aanvraag ertoe bevestiging te bekomen dat:

2.2. de investering in X NV-Aandelen niet leidt tot een belastbaar voordeel van alle aard; en

2.3. een eventuele meerwaarde inzake X NV-Aandelen niet aangemerkt kan worden als een beroepsinkomen of als een inkomen gegenereerd door een beroepsvermogen of door een "winstgevende bezigheid" (zodat eventuele dividenduitkeringen of eventuele liquidatieboni belast zullen worden als een roerend inkomen), noch als een divers inkomen.

3. In hoofde van de Managers-managementvennootschappen strekt de aanvraag ertoe bevestiging te bekomen dat:

3.2. de investering in X NV-Aandelen niet leidt tot een belastbare winst;

3.3. een eventuele meerwaarde inzake X NV-Aandelen het belastingregime ondergaat voorzien in artikel 192 WIB 92;

3.4. eventuele dividenduitkeringen of eventuele liquidatieboni worden belast als dividenden, met toepassing van het DBI-regime onder de normale voorwaarden.

 

II. Omschrijving van de verrichting

II.A. Algemeen

4. V heeft een partner kunnen aantrekken voor haar dochteronderneming Z NV. Er werd een akkoord bereikt met het Fonds, dat middels Y NV zal investeren in Z.

5. Y werd opgericht door W SA (een vennootschap gecontroleerd door het Fonds) en door X NV. X NV is het investeringsvehikel waarin het management van Z zal participeren: leden van het topmanagement zullen participeren via hun managementvennootschap (de Managers-managementvennootschappen), en overige managers zullen als privé-persoon participeren (de Managers-natuurlijke personen).

6. Y zal in eerste instantie a% van de aandelen van Z verwerven. Als onderdeel van de transactie, is overeengekomen dat Y na 3 jaar na de closing van de overname haar participatie in Z verder kan optrekken naar b% via de uitoefening van een call-optie op V (de Y Call-optie). De mogelijkheid bestaat dat, indien Y effectief deze call-optie licht, X NV en W SA zullen inschrijven op nieuwe aandelen. 

II.B. Oprichting X NV

7. Het management van Z zal, op vraag van het Fonds, investeren middels X NV, waarin het Fonds een “golden share” zal houden. Concreet zal W SA inschrijven op één aandeel van X NV waaraan bijzondere rechten toegekend worden, die het Fonds toelaten om zich ervan te verzekeren dat de belangen van het Fonds en de Managers op elkaar afgestemd blijven en dat X NV uitsluitend op de ontwikkeling van Y gefocust blijft. Zo zullen onder meer een aantal vetorechten toegekend worden aan het Fonds op het niveau van de raad van bestuur en de algemene vergadering. Deze rechten zijn echter louter juridisch en bieden geen enkel economisch voordeel aan het Fonds.

8. Het maatschappelijk kapitaal van X NV zal bestaan uit gewone aandelen (de X NV-Aandelen). De Managers-managementvennootschappen zullen bij de oprichting van X NV inschrijven voor een gezamenlijk minimumbedrag. De Managers-natuurlijke personen en één bijkomende Manager-managementvennootschap zullen na Closing inschrijven.

9. De investering zal grotendeels worden opgenomen door managementvennootschappen. Er staat een maximumbedrag op de mogelijke investering van de Managers-privé-personen.

10. Op het moment van de Closing zal het Fonds, indien gevraagd door X NV, een lening toekennen aan X NV (de X NV Lening), zodat X NV op het ogenblik van de Closing over voldoende middelen beschikt om haar investering in Y te financieren. Wanneer de Managers-natuurlijke personen en één bijkomende Manager-managementvennootschap (zo snel mogelijk na Closing) effectief inschrijven, zal het nieuwe kapitaal gebruikt worden om de X NV Lening terug te betalen. De bedoeling ligt voor dat deze inschrijvingen zo snel mogelijk, maar uiterlijk zes maanden na de Closing geïmplementeerd zijn, zodat de X NV Lening na uiterlijk 6 maanden volledig is terugbetaald. In de mate de X NV Lening toch niet zou zijn terugbetaald na deze zes maanden, zal interest verschuldigd zijn aan een interestvoet van c% op jaarbasis (er is geen interest verschuldigd indien de X NV Lening effectief tijdens deze eerste zes maanden na Closing terugbetaald is). X NV zal in het kader van de X NV Lening een pand toekennen op haar B-Aandelen (zie paragraaf II.C.1 hieronder).

II.C. Oprichting Y

II.C.1. Overzicht kapitaalstructuur

11. W SA en X NV zijn overgegaan tot de oprichting van Y.

12. De kapitaalstructuur van Y bestaat zowel uit maatschappelijk kapitaal als (converteerbare) obligaties, namelijk:

12.2. aandelen van categorie "A" die uitgegeven zullen worden voor inbrengen gedaan door W SA (de A-Aandelen);

12.3. aandelen van categorie "B" die uitgegeven zullen worden voor inbrengen gedaan door X NV (de B-Aandelen);

12.4. achtergestelde converteerbare obligaties met een "PIK"-interest waarop alleen ingeschreven kan worden door W SA (de A-Obligaties); en

12.5. niet-achtergestelde obligaties met een "PIK"-interest van d% per jaar waarop alleen ingeschreven kan worden door X NV (de B-Obligaties).

13. De nominale waarde van de A-Aandelen en de B-Aandelen bij oprichting van Y wordt hierna de “Inschrijfwaarde” van deze aandelen genoemd.

II.C.2. Liquidatiepreferentie B-Aandelen

14. De B-Aandelen zullen dezelfde rechten hebben als de A-Aandelen, maar geven bovendien recht op een liquidatiepreferentie bij een uitstap van het Fonds (via de verkoop van Y-aandelen of de verkoop van Z-aandelen).

15. De preferentierechten worden bepaald aan de hand van een combinatie van (i) de IRR (berekend op het volledige bedrag dat op Closing door W SA werd geïnvesteerd, zowel via kapitaalinbreng als schuldfinanciering) en (ii) de zogenaamde "Money Multiple" (MM) die door W SA worden gerealiseerd.

16. De MM, IRR en relevante meerwaarde zullen eveneens rekening houden met alle netto inkomsten die toekomen aan W SA, waaronder ook alle opbrengsten uit A-Aandelen, A-Obligaties, eventuele B-Obligaties die overgedragen werden door X NV en andere financieringen die door W SA (of verbonden vennootschappen) toegekend werden aan Y of X NV (met uitzondering van de X NV Lening), weliswaar na aftrek van eventuele belastingen in hoofde van Y (ook indien die pas verschuldigd is na uitstap van het Fonds), eventuele transactiekosten en kosten van externe financiering op het niveau van Y.

17. De preferentierechten gelden niet alleen bij uitstap van het Fonds, maar ook in geval van herkapitalisatie van Y of vervreemding door W SA van A-aandelen, uiteraard op voorwaarde dat de Preferentievoorwaarden behaald worden in verband met de door W SA ontvangen bedragen. Hetzelfde geldt voor een eventuele IPO.

18. Het dient benadrukt te worden dat de investering door X NV in B-Aandelen een investering in risico-kapitaal betreft. X NV heeft geen enkele garantie dat de meerprijs die het betaalt om B-Aandelen te verwerven tot een verrijking zal leiden, aangezien er geen zekerheid is dat de Preferentievoorwaarden behaald zullen worden.

II.D. Overname van Z

19. Op het moment van Closing, zal Y een participatie verwerven in Z.

II.E. Call-opties in het kader van overname

II.E.1. X NV Call-optie

20. X NV en W SA zullen een optieovereenkomst sluiten waarbij X NV vanaf drie jaar na Closing (of bij een uitstap van het Fonds, indien vroeger en indien dit overeengekomen kan worden met V) de mogelijkheid krijgt om e% A-Aandelen te kopen aan de Inschrijfwaarde van deze A-Aandelen (de X NV Call-optie).

21. X NV dient in ruil voor deze X NV Call-optie bij Closing een optiepremie te betalen.

22. De uitoefenprijs van de X NV Call-optie kan betaald worden in cash of via overdracht van B-Obligaties (inclusief het recht op "PIK"-interest).

II.E.2. Y Call-optie

23. Y en V zullen een aandeelhoudersovereenkomst afsluiten waarbij Y onder meer een call-optie krijgt om vanaf drie jaar na Closing bijkomende aandelen te verwerven in Z (Y Call-optie). De Y Call-optie heeft in principe betrekking op alle aandelen, maar V zal altijd minstens c% van het maatschappelijk kapitaal van Z in handen blijven houden.

24. Er wordt geen optiepremie betaald door Y. De Y Call-optie is immers integraal onderdeel van de transactie waarbij Y ingegaan is op de vraag van V om in eerste instantie slechts a% van de Z-Aandelen te verwerven, en pas na drie jaar haar participatie op te trekken naar b% (Y zou bij voorkeur onmiddellijk b% hebben verworven). De uitoefenprijs is de overeengekomen waarde van de Y-aandelen bij Closing, verhoogd met f% per jaar (tot het moment van uitoefening van de Y Call-optie). W SA en X zullen beiden in gelijke mate aan Y ten gepaste tijde de vereiste middelen ter beschikking stellen om de Y Call-optie te kunnen uitoefenen. Dit zou in principe gebeuren via een aparte vennootschap (die deels schuldfinanciering zou aantrekken) of, zoniet, middels een kapitaalverhoging in Y waarvoor nu warranten worden uitgegeven (en die vervallen wanneer de aparte vennootschap effectief wordt opgericht).

25. Indien Y deze Z-aandelen verkoopt met een meerwaarde, heeft V recht op een deel van die meerwaarde. Het deel van de meerwaarde is afhankelijk van het tijdsverloop tussen het uitoefenen van de Y Call-optie en de verkoop.

II.F. Afspraken bij X NV na Closing

II.F.1. "Good leaver" – "Bad leaver"

26. In de aandeelhoudersovereenkomst zullen bepaalde "good leaver" en "bad leaver" bepalingen opgenomen worden die van toepassing zijn op de Managers. Een Manager zal beschouwd worden als "bad leaver" bij beëindiging van de relevante tewerkstellings- of managementovereenkomst, hetzij (i) vrijwillig door de Manager (tenzij onderling overeengekomen wordt dat het een vertrek als "good leaver" betreft); (ii) door de werkgever of opdrachtgever wegens ernstige oorzaak; of (iii) wegens vrijwillige pensionering voor het bereiken van de leeftijd waarop recht bestaat op een volledig pensioen, tenzij in geval van vervroegd pensioen (goedgekeurd door de raad van bestuur van Y en/of Z). Een vertrekkende Manager zal beschouwd worden als "good leaver" in alle andere gevallen.

27. Indien een Manager als "good leaver" aangemerkt wordt, zullen in eerste instantie de Managers-managementvennootschappen en in tweede instantie W SA een call-optie hebben om de X NV-Aandelen van de vertrekkende Manager te verwerven. De prijs voor de uitoefening van de call-optie is gelijk aan de marktwaarde van de X NV-Aandelen of de inbreng van de Manager (indien hoger). De call-optie kan uitgeoefend worden binnen een termijn van zes maanden volgend op de beëindiging van de tewerkstellings- of managementovereenkomst. Indien W SA van mening is dat de vertrekkende Manager vervangen moet worden door een nieuwe manager, zal de nieuwe manager het recht hebben om (een aantal van) de X NV-Aandelen te verwerven. De overige X NV-Aandelen zullen het voorwerp uitmaken van de call-optie die hierboven besproken werd.

28. Indien een Manager als "bad leaver" aangemerkt wordt, zullen de Managers-managementvennootschappen en W SA eveneens een call-optie hebben, maar de prijs voor de uitoefening zal gelijk zijn aan de marktwaarde van de X NV-Aandelen of de inbreng van de Manager (indien lager). Indien W SA van mening is dat de vertrekkende manager vervangen moet worden, geldt dezelfde procedure als in geval van een "good leaver".

II.F.2. Blokkeringsperiode en voorkeursrecht

29. De Managers mogen gedurende een periode van zeven jaar volgend op de Closing hun X NV-Aandelen niet overdragen of onderhandelingen over een eventuele overdracht beginnen zonder voorafgaande schriftelijke toestemming van W SA. Daarenboven mogen de Managers geen zekerheden verstrekken met betrekking tot de X NV-Aandelen zonder voorafgaandelijke schriftelijke toestemming van W SA.

30. Indien een Manager bij het verstrijken van de zevenjarige blokkeringsperiode X NV-Aandelen wil overdragen aan een derde, zal een voorkeursrecht gelden ten voordele van de Managers (pro rata hun investering) en W SA (voor zover de Managers hun voorkeurrecht niet hebben uitgeoefend). Alleen indien de Managers en W SA hun voorkeursrecht niet uitoefenen, mogen de X NV-Aandelen vrij aan een derde worden overgedragen.

31. Deze beperkingen gelden niet na een uitstap van het Fonds of bij een beursintroductie. Er wordt eveneens een uitzondering voorzien op bovenstaande beperkingen inzake blokkeringsperiode en voorkeursrecht in bepaalde, limitatief opgesomde gevallen (o.m. bij overlijden van een Manager, bij de toepassing van de "Leaver"-bepalingen zoals besproken hierboven of bij de toepassing van tag-along of drag along rechten zoals besproken hieronder).

II.G. Corporate governance Y na Closing

II.G.1. Omzetting van A-Obligaties

32. De A-Obligaties kunnen omgezet worden in A-Aandelen. De nominale waarde van elke A-Obligatie zal gelijk zijn aan het aantal A-Aandelen waarin de A-Obligaties omgezet kunnen worden. De omzetting zal gebeuren aan een ratio van één A-Obligatie voor één A-Aandeel, maar kan enkel gebeuren in bepaalde limitatief opgesomde gevallen (zoals een schending van overdrachtsbeperkingen van de B-Aandelen door X NV¹). In principe geldt de omzettingsmogelijkheid voor alle A-Obligaties, maar met dien verstande dat de participatie van X NV in het kapitaal van Y nooit tot onder c% mag zakken.

 

----------

(1) Indien W SA zou overgaan tot omzetting van de A-Obligaties in strijd met de limitatief opgesomde omzettingsmogelijkheden, zal X NV de mogelijkheid krijgen om in te schrijven op zoveel A-Aandelen als nodig om de eerdere deelnemingsverhouding te herstellen (de Uitzonderlijke Call-Optie). De inschrijvingsprijs voor deze A-Aandelen zal de marktwaarde zijn van de A-Aandelen of, indien lager, de Inschrijfwaarde van de A-Aandelen. Op vraag van X NV kan de inschrijvingsprijs gefinancierd worden via een renteloze non-recourse lening toegekend door W SA die slechts terugbetaald dient te worden bij een uitstap van het Fonds.

 

33. Indien op de datum van uitstap van het Fonds nog niet alle A-Obligaties werden omgezet, zullen deze eerst terugbetaald worden met de opbrengst van een dergelijke uitstap, vooraleer uitkeringen worden gedaan aan andere investeerders. De terugbetaling omvat het kapitaal van de A-Obligaties en de aangegroeide interest van c% op jaarbasis (berekend per dag).

II.G.2. Blokkeringsperiode en voorkeursrecht

34. X NV mag gedurende een periode van zeven jaar volgend op de Closing haar Y-aandelen niet overdragen of onderhandelingen over een eventuele overdracht beginnen zonder voorafgaande schriftelijke toestemming van W SA. Daarenboven mag X NV geen zekerheden verstrekken met betrekking tot de Y-aandelen (met uitzondering van het aandelenpand dat als zekerheid dient voor de X NV Lening).

35. Indien X NV bij het verstrijken van de zevenjarige blokkeringsperiode de Y-aandelen wil overdragen aan een derde, zal deze overdracht onderworpen zijn aan een voorkeursrecht ten voordele van W SA. Alleen indien W SA het voorkeursrecht niet uitoefent, mogen de Y-aandelen vrij aan een derde worden overgedragen.

36. Deze beperkingen gelden niet na een uitstap van het Fonds of bij een beursintroductie. Er wordt eveneens een uitzondering voorzien in bepaalde, limitatief opgesomde gevallen (zie II.F.2. hierboven).

II.G.3. Drag-along en tag-along rechten

37. Indien een derde 50% of meer van de aandelen in Y zou verwerven, heeft W SA het recht om X NV te verplichten volgens dezelfde verhouding Y-aandelen te verkopen aan minstens dezelfde prijs en aan dezelfde voorwaarden.

38. Indien W SA 50% of meer van de aandelen in Y verkoopt aan een derde (of indien W SA als gevolg van een aantal verrichtingen 50% of minder van de aandelen van Y aanhoudt), zal X NV het recht hebben om alle of een pro rata deel, volgens dezelfde verhouding, van haar Y-aandelen te verkopen aan minstens dezelfde prijs en aan dezelfde voorwaarden. Voor alle andere verkopen van aandelen van Y aan een derde (d.i. minder dan 50%), zal X NV het recht hebben om volgens dezelfde verhouding Y-aandelen te verkopen aan minstens dezelfde prijs en aan dezelfde voorwaarden. Als de aandelen echter verkocht worden aan een concurrent van Z, zal X NV het recht hebben om alle Y-aandelen te verkopen, tenzij (i) X NV of de Managers de aanzet hebben gegeven om dergelijke concurrent te doen deelnemen in Y, of (ii) X NV zich niet formeel heeft verzet tegen de toetreding van dergelijke concurrent binnen een termijn van één maand na kennisgeving van die intentie door W SA.

II.H. Uitstap van het Fonds

39. Een uitstap van het Fonds kan de vorm aannemen van een vervreemding (in één of meerdere stappen, waaronder o.m. een beursintroductie) door W SA van alle of een deel van de Y-aandelen.

40. De economische totale opbrengst van een eventuele uitstap zal verminderd worden met volgende elementen: (i) betaling van transactiekosten, (ii) terugbetaling van externe financiering, (iii) terugbetaling van de B-Obligaties, (iv) terugbetaling van de A-Obligaties (in de mate dat deze nog niet werden omgezet in A-Aandelen), (v) terugbetaling van de X NV Lening (in de mate dat W SA het pand op de B-Aandelen nog niet uitgewonnen heeft), en (vi) terugbetaling van alle andere schuldvorderingen van de investeerders of Y. Het saldo zal uitbetaald worden als prijs van de Y-aandelen.

41. W SA zal de uitstap van het Fonds trachten te realiseren via een verkoop van Y-aandelen. Indien dat echter niet mogelijk zou zijn en de Z-aandelen verkocht zouden worden, geldt bovenstaande aanwending van de opbrengst evenzeer (met dien verstande dat het nettobedrag na betaling van belasting door Y in aanmerking genomen zal worden).

 

III. Beslissing

III.A. Fiscale behandeling X NV

III.A.1. Investering in Y-aandelen: geen belastbare winst

42. Artikel 24, 1ste lid, 1° WIB 92 bepaalt dat winst bestaat uit inkomsten van alle nijverheids-, handels- of landbouwondernemingen die voortkomen uit alle verrichtingen gedaan door de inrichtingen van die ondernemingen of door toedoen daarvan.

43. Overeenkomstig artikel 79 WIB 92 worden beroepsverliezen niet afgetrokken van het gedeelte van de winst of de baten dat voortkomt uit abnormale of goedgunstige voordelen die de belastingplichtige, in welke vorm of door welk middel ook, rechtstreeks of onrechtstreeks heeft verkregen uit een onderneming ten aanzien waarvan hij zich rechtstreeks of onrechtstreeks in enige band van wederzijdse afhankelijkheid bevindt.

44. Artikel 207 WIB 92 bepaalt dat geen van de in de artikelen 199 tot 206 WIB 92 bepaalde aftrekken noch compensatie met het verlies van het belastbare tijdperk mag worden verricht op het gedeelte van het resultaat dat voortkomt van abnormale of goedgunstige voordelen vermeld in artikel 79 , noch op verkregen financiële voordelen of voordelen van alle aard vermeld in artikel 53, 24°, noch op de grondslag van de bijzondere afzonderlijke aanslag op niet verantwoorde kosten of voordelen van alle aard ingevolge artikel 219 , noch op het gedeelte van de winst dat bestemd is voor de uitgaven bedoeld in artikel 198, eerste lid, 12°, noch op het gedeelte van de winst uit de niet-naleving van artikel 194quater, § 2, vierde lid en de toepassing van artikel 194quater, § 4 WIB 92.

45. Aan de grondslag van het begrip ‘voordeel’ ligt enerzijds een verrijking van de verkrijger en anderzijds, wat de verstrekker van het voordeel betreft, geen effectieve vergoeding evenwaardig aan het verstrekte voordeel (zie inzonderheid het arrest van het Hof van Beroep te Antwerpen van 13.05.1991 en het nummer 26/16 van de administratieve commentaar op het WIB 92 , hierna Com. IB 92).

46. Als ‘abnormaal’ moet worden beschouwd, hetgeen in strijd is met de normale gang van zaken, met de gevestigde regels of gebruiken (zie  nummer 26/16, Com. IB 92).

47. Als ‘goedgunstig’ moet worden beschouwd, hetgeen ten kostenloze titel, zonder verplichting en enige tegenprestatie gebeurt (zie inzonderheid het arrest van het Hof van Cassatie van 31.10.1979 en het voormeld nummer 26/16, Com. IB 92).

48. Voor de beoordeling van de abnormaliteit of normaliteit van de toegestane voordelen of hun goedgunstig karakter moet worden gesteund op de economische omstandigheden van het ogenblik, op de respectieve situatie van  de partijen en op de feitelijke elementen van de zaak.

49. In casu is de Inschrijfwaarde voor de B-Aandelen het resultaat van onderhandelingen tussen X NV en het Fonds, waarbij beide partijen een inschatting hebben gemaakt van de waarde van de preferentie, en wijkt de betaalde prijs voor het preferente karakter van de B-aandelen niet ver af van de waardering  door de externe revisor. De aanvrager heeft bevestigd dat de marktwaardes allemaal tot een nulwaarde leiden.

50. Aangezien de Inschrijfwaarde van de B-aandelen marktconform is geeft de inschrijving op B-aandelen door X NV geen aanleiding tot erkenning van winst in de zin van art. 24, eerste lid, 1° WIB 92 en is er evenmin een abnormaal voordeel in de zin van de artikelen 79 en 207 WIB 92.

III.A.2. X  NV Call-optie: geen belastbare winst / roll-over bij uitoefening

51. Overeenkomstig CBN-advies 2012/18 worden gekochte call-opties tegen aanschaffingswaarde in de boekhouding opgenomen. De betaalde prijs is het resultaat van onderhandelingen tussen partijen om op economische neutrale wijze tot de oorspronkelijk bedoelde investering te komen na verloop van 3 jaar.

52. De inboeking door X NV van haar investering aan de betaalde prijs, die slechts in beperkte mate afwijkt van de waarde van de call-optie bepaald door een externe revisor op basis van een binomiaal model, geeft geen aanleiding tot de erkenning van belastbare winst in de zin van art. 24, eerste lid, 1° WIB 92 noch tot een abnormaal voordeel in de zin van de artikelen 79 en 207 WIB 92. De aanvrager heeft bevestigd dat er geen sprake is van de vergoeding van enige prestatie, aangezien X NV een passieve holdingvennootschap is en aangezien de optiepremie werd bepaald om economische neutraliteit te bekomen.

53. Wanneer de call-optie wordt uitgeoefend moet de uitoefenprijs worden toegevoegd aan de aankoopprijs van de optie om de aanschaffingswaarde van de betrokken effecten te bepalen (CBN-advies 2012/18, randnummer 25).

III.A.3. Eventuele latere meerwaarde op de Y-aandelen

54. Overeenkomstig artikel 43 WIB 92 is de verwezenlijkte meerwaarde gelijk aan het positieve verschil tussen eensdeels de ontvangen vergoeding of de verkoopwaarde bij de vervreemding van het goed verminderd met de kosten van vervreemding en anderdeels de aanschaffings- of beleggingswaarde ervan verminderd met voorheen aangenomen waardeverminderingen en afschrijvingen.

55. Ingevolge artikel 192, §1, eerste lid WIB 92 worden, onverminderd de toepassing van artikel 217, 3° WIB 92, volledig vrijgesteld de niet in artikel 45, § 1, eerste lid, 1°, bedoelde meerwaarden verwezenlijkt (of vastgesteld bij de verdeling van een ontbonden vennootschap) op aandelen waarvan de eventuele inkomsten in aanmerking komen om krachtens de artikelen 202, §1 en 203 WIB 92 van de winst te worden afgetrokken en gedurende een ononderbroken periode van ten minste één jaar in volle eigendom werden behouden.

56. Artikel 217, 2° WIB 92 bepaalt dat het tarief van de vennootschapsbelasting 25 pct bedraagt (te verhogen met de aanvullende crisisbijdrage bedoeld in artikel 463bis WIB 92) wat betreft de niet in artikel 45, § 1, eerste lid, 1°, bedoelde meerwaarden, verwezenlijkt (of vastgesteld), op aandelen waarvan de eventuele inkomsten in aanmerking komen om krachtens de artikelen 202, § 1, en 203 van de winst te worden afgetrokken en die belastbaar zijn in toepassing van artikel 192, omdat ze niet gedurende een ononderbroken periode van ten minste één jaar in volle eigendom werden behouden.

57. Volgens de aanvrager komen de inkomsten van de Y-aandelen krachtens de artikelen 202, §1 en 203 WIB 92 in aanmerking voor de DBI-aftrek in hoofde van X NV.

58. Gelet op wat voorafgaat zal, wanneer aan de bezitsvoorwaarde van één jaar niet werd voldaan, op basis van artikel 192, §1, eerste lid, WIB 92 juncto artikel 217, 2° WIB 92 de eventuele latere verwezenlijkte (of vastgestelde) meerwaarde in hoofde van X NV onderworpen worden aan vennootschapsbelasting tegen het tarief van 25% (te verhogen met de aanvullende crisisbijdrage bedoeld in artikel 463bis WIB 92), wanneer de eventuele inkomsten van de aandelen in Y krachtens de artikelen 202, §1 en 203 W, §IB 92 in aanmerking , eerste lid, WIB komen voor de DBI-aftrek (zie punt III.A.4. hierna).

59. Indien aan de bezitsvoorwaarde van één jaar, zoals omschreven in artikel 192, §1, eerste lid, WIB 92, wordt voldaan en wanneer de eventuele inkomsten van de aandelen van Y in aanmerking komen om krachtens de artikelen 202, §1, en 203, WIB 92 van de winst te worden afgetrokken (zie punt III.A.4. hierna), zal de eventuele latere verwezenlijkte (of vastgestelde) meerwaarde geen aanleiding geven tot een belastbaarheid overeenkomstig artikel 217, 2°, WIB 92 en geldt de vrijstelling van artikel 192, §1, eerste lid, WIB 92 onder voorbehoud van de toepassing van artikel 217, 3°, WIB 92

60. Artikel 217, 3°, WIB 92 bepaalt dat het tarief van de vennootschapsbelasting 0,40% bedraagt (te verhogen met de aanvullende crisisbijdrage bedoeld in artikel 463bis WIB 92) wat de vrijgestelde verwezenlijkte (of vastgestelde) meerwaarden betreft bedoeld in artikel 192, §1, eerste lid, WIB 92, als zij worden verwezenlijkt door een vennootschap die, voor het aanslagjaar dat verbonden is aan het belastbaar tijdperk waarin de meerwaarde wordt verwezenlijkt, op grond van artikel 15, §§1 tot 6 van het Wetboek van vennootschappen, niet als kleine vennootschap wordt aangemerkt.

III.A.4. Dividend- en liquidatieuitkeringen van Y: toepassing DBI-aftrek

61. Zover de voorwaarden, zoals opgenomen in de artikelen 202 tot 205, WIB 92, voldaan zijn, zullen de dividend- of liquidatieuitkeringen afkomstig van Y in aanmerking komen voor de aftrek voor definitief belaste inkomsten ten name van X NV.

III.B. Fiscale behandeling managers-natuurlijke personen

III.B.1. Mogelijkheid om te investeren in X NV-Aandelen: geen belastbaar voordeel

62. De investering door de Managers-natuurlijke personen in X NV-Aandelen leidt niet tot een belastbaar voordeel bij inschrijving, aangezien de betaalde prijs voor deze aandelen niet lager zal zijn dan de marktwaarde ervan.

III.B.2. Eventuele meerwaarden op X NV-Aandelen: geen belastbaarheid als beroepsinkomen

63. De eventuele meerwaarde die bij de verkoop van de X NV-aandelen wordt gerealiseerd zal, gelet op de concrete omstandigheden, niet belast worden als een beroepsinkomen zoals bedoeld in artikel 27, 31 en 32 WIB 92.

III.B.3. Eventuele meerwaarden op X NV-Aandelen: geen belastbaarheid als divers inkomen

64. Overeenkomstig artikel 90,  1° en 9°, eerste gedachtestreepje, WIB 92 worden aangemerkt als diverse inkomsten:

1° onverminderd het bepaalde in 8° en 10°, winst of baten, hoe ook genaamd, die zelfs occasioneel of toevallig, buiten het uitoefenen van een beroepswerkzaamheid, voortkomen uit enige prestatie, verrichting of speculatie of uit diensten bewezen aan derden, daaronder niet begrepen normale verrichtingen van beheer van een privé-vermogen bestaande uit onroerende goederen, portefeuillewaarden en roerende voorwerpen;

9° meerwaarden op aandelen die zijn verwezenlijkt naar aanleiding van de overdracht onder bezwarende titel van die aandelen buiten het uitoefenen van een beroepswerkzaamheid, daaronder niet begrepen normale verrichtingen van beheer van een privévermogen;

65. De verkoop van de X NV-aandelen door de managers-natuurlijke personen vormt een overdracht onder bezwarende titel als bedoeld in artikel 90, 9°, eerste gedachtestreepje, WIB 92.

66. De aandelen behoren tot het privé-vermogen van de managers-natuurlijke personen.

67. De verkoop kan, gelet op de hierna vermelde overwegingen, worden aangemerkt als een normale verrichting van beheer van het privé-vermogen in de zin van artikel 90, 1° en 90, 9°, eerste gedachtestreepje, WIB 92:

67.2. Het betreft een éénmalige investering;

67.3. Managers-privé-personen zullen samen max. x EUR investeren. Het maximum zal y EUR per persoon zijn. De Managers-natuurlijke personen zullen de X NV-Aandelen verwerven met privégelden.

67.4. De afwezigheid van schuldfinanciering in hunnen hoofde;

67.5. De onvervreemdbaarheid van de aandelen gedurende 7 jaar na Closing waardoor een wederverkoop snel na aankoop niet mogelijk is (behoudens uitzonderingen, zie II.F., II.G. en II.H.). De Managers-natuurlijke personen hebben zelf geen enkel initiatiefrecht met betrekking tot een eventuele uitstap, hetgeen speculatie uitsluit;

67.6. Het risico dat de managers lopen door hun investering is niet ingedekt;

67.7. Het uitzonderlijke karakter van de investering. Het loutere feit dat de Managers-natuurlijke personen co-investeren met een investeerder die de bedoeling heeft na verloop van tijd zijn aandelen te verkopen, doet geen afbreuk aan de kwalificatie van de co-investering als een “normale verrichting van beheer van privévermogen”. Er dient te worden vastgesteld dat de Managers een eenvoudige aandeleninvestering verrichten waarbij privégelden worden belegd in een sector waarmee ze beter vertrouwd zijn dan andere sectoren.

68. De eventuele meerwaarde die bij de verkoop van de X NV-aandelen door de managers-natuurlijke personen wordt gerealiseerd, zal niet belast worden als een divers inkomen zoals bedoeld in artikel 90, 1° en 90, 9°, eerste gedachtestreepje, WIB 92.

III.C. Fiscale behandeling managers-managementvennootschappen

III.C.1. Mogelijkheid om te investeren in X NV-Aandelen: geen belastbare opbrengst

69. De investering in gewone aandelen van X NV door de Begunstigden-managementvennootschappen leidt niet tot het bestaan van een belastbare opbrengst in hunnen hoofde, gelet op het feit dat de aankoopprijs niet lager zal zijn voor hen dan de marktwaarde.

III.C.2. Dividend- en liquidatieuitkeringen: toepassing DBI-aftrek

70. Zover de voorwaarden, zoals opgenomen in de artikelen 202 tot 205, WIB 92, voldaan zijn, zullen dividend- of liquidatieuitkeringen afkomstig van X NV in aanmerking komen voor de aftrek voor definitief belaste inkomsten ten name van de managers-managementvennootschappen.

III.C.3. Eventuele latere meerwaarde op de X NV-Aandelen

71. Overeenkomstig artikel 43 WIB 92 is de verwezenlijkte meerwaarde gelijk aan het positieve verschil tussen eensdeels de ontvangen vergoeding of de verkoopwaarde bij de vervreemding van het goed verminderd met de kosten van vervreemding en anderdeels de aanschaffings- of beleggingswaarde ervan verminderd met voorheen aangenomen waardeverminderingen en afschrijvingen.

72. Ingevolge artikel 192, §1, eerste lid WIB 92 worden, onverminderd de toepassing van artikel 217, 3° WIB 92, volledig vrijgesteld de niet in artikel 45, § 1, eerste lid, 1°, bedoelde meerwaarden verwezenlijkt (of vastgesteld bij de verdeling van een ontbonden vennootschap) op aandelen waarvan de eventuele inkomsten in aanmerking komen om krachtens de artikelen 202, §1 en 203 WIB 92 van de winst te worden afgetrokken en gedurende een ononderbroken periode van ten minste één jaar in volle eigendom werden behouden.

73. Artikel 217, 2° WIB 92 bepaalt dat het tarief van de vennootschapsbelasting 25 pct bedraagt (te verhogen met de aanvullende crisisbijdrage bedoeld in artikel 463bis WIB 92) wat betreft de niet in artikel 45, § 1, eerste lid, 1°, bedoelde meerwaarden, verwezenlijkt (of vastgesteld) op aandelen waarvan de eventuele inkomsten in aanmerking komen om krachtens de artikelen 202, § 1, en 203 van de winst te worden afgetrokken en die belastbaar zijn in toepassing van artikel 192 omdat ze niet gedurende een ononderbroken periode van ten minste één jaar in volle eigendom werden behouden.

74. Volgens de aanvrager komen de inkomsten van de X-aandelen krachtens de artikelen 202, §1 en 203 WIB 92 in aanmerking voor de DBI-aftrek in hoofde van de managers-managementvennootschappen (zie punt III.C.2. hierboven).

75. Gelet op wat voorafgaat zal, wanneer aan de bezitsvoorwaarde van één jaar niet werd voldaan, op basis van artikel 192, §1, eerste lid, WIB 92 juncto artikel 217, 2° WIB 92 de eventuele latere verwezenlijkte (of vastgestelde) meerwaarde in hoofde van de managers-managementvennootschappen onderworpen worden aan vennootschapsbelasting tegen het tarief van 25% (te verhogen met de aanvullende crisisbijdrage bedoeld in artikel 463bis WIB 92), wanneer de eventuele inkomsten van de aandelen in X NV krachtens de artikelen 202, §1 en 203 WIB 92 in aanmerking , eerste lid, WIB komen voor de DBI-aftrek.

76. Indien aan de bezitsvoorwaarde van één jaar, zoals omschreven in artikel 192, §1, eerste lid, WIB 92, wordt voldaan en wanneer de eventuele inkomsten van de aandelen van NV X in aanmerking komen om krachtens de artikelen 202, §1, en 203, WIB 92 van de winst te worden afgetrokken (zie punt IV.C.2. hierboven), zal de eventuele latere verwezenlijkte (of vastgestelde) meerwaarde geen aanleiding geven tot een belastbaarheid overeenkomstig artikel 217, 2°, WIB 92, en geldt de vrijstelling van artikel 192, §1, eerste lid, WIB 92 onder voorbehoud van de toepassing van artikel 217, 3°, WIB 92.

77. Artikel 217, 3°, WIB 92 bepaalt dat het tarief van de vennootschapsbelasting 0,40% bedraagt (te verhogen met de aanvullende crisisbijdrage bedoeld in artikel 463bis WIB 92) wat de vrijgestelde meerwaarden betreft bedoeld in artikel 192, §1, eerste lid, WIB 92 als zij worden verwezenlijkt (of vastgesteld) door een vennootschap die, voor het aanslagjaar dat verbonden is aan het belastbaar tijdperk waarin de meerwaarde wordt verwezenlijkt, op grond van artikel 15, §§1 tot 6 van het Wetboek van vennootschappen, niet als kleine vennootschap wordt aangemerkt